MÁSTER DE PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES Miguel A. Requejo García Cristina Cancio Liesa Inspectores de trabajo y seguridad social CURS 2022/2023 DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD Y SALUD LABORAL TEMA 3. Obligaciones preventivas. Servicios de prevención Universitat Rovira i Virgili 2022-2023 III. GESTIÓN DE LA PREVENCIÓN III.1. SERVICIOS DE PREVENCIÓN III.2. RECURSOS PREVENTIVOS III.3. AUDITORÍAS III.4. COORDINACIÓN DE ACTIVIDADES DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 3 SERVICIOS DE PREVENCIÓN Normativa aplicable LEY 31/1995, de 8 de Noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales. (LPRL) REAL DECRETO 39/1997, de 17 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevención. (RSP) REAL DECRETO 843/2011, de 17 de junio, por el que se establecen los criterios básicos sobre la organización de recursos para desarrollar la actividad sanitaria de los servicios de prevención. REAL DECRETO LEGISLATIVO 5/2000, de 4 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social. (LISOS). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 4 Modalidades de organización preventiva (art.10 RSP) La organización de los recursos necesarios para el desarrollo de las actividades preventivas se realizará por el empresario con arreglo a alguna de las modalidades siguientes: a) Asumiendo personalmente tal actividad b) Designando a uno o varios trabajadores para llevarla a cabo c) Constituyendo un servicio de prevención propio d) Recurriendo a un servicio de prevención ajeno DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 5 * (*) Mínimo dos especialidades, debiendo concertar las otras dos (**)Las actividades de especial riesgo del anexo DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 6 Las modalidades de cobertura de la acción preventiva son de carácter mínimo, obligatorio e indisponible, pero nada impide que un empresario pueda constituir una modalidad de las previstas para empresas con plantilla superior a la suya, bien voluntariamente o porque así lo disponga el resultado de la negociación colectiva. Cabe la posibilidad de combinar las diferentes posibilidades que ofrece la normativa vigente, pues las posibles carencias de cualquiera de las modalidades propias pueden completarse mediante el concierto parcial con un servicio de prevención ajeno. Estas modalidades se constituyen sobre el conjunto de la empresa, y no necesariamente por cada uno de los centros de trabajo en que se subdivida la actividad empresarial; por ello, a efectos del cálculo de las plantillas para determinar qué modalidad de organización debemos establecer, debe de computarse la plantilla total del conjunto de los centros de trabajo. Plantea problemas la circunstancia del posible desdoblamiento de la actividad de una empresa entre distintos centros de trabajo, algunos de los cuales pueden estar separados entre sí por una considerable distancia. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 7 En estos casos, debe tenerse en cuenta la situación geográfica y la ubicación de los mismos en relación con el servicio o modalidad de organización preventiva que constituyamos, puesto que los recursos preventivos utilizados deben ser adecuados a los riesgos existentes o presentes en el conjunto de la empresa ( RSP art.15.3 ). Es posible, pues, que en una misma empresa puedan coexistir diversos servicios, en función de áreas geográficas determinadas o en atención a la existencia de riesgos especiales o específicos presentes en un determinado centro de trabajo. Cabe, incluso, que un servicio de prevención único se desglose en una organización central y varias filiales o sucursales en función de la dispersión territorial, apoyándose en diversas entidades preventivas externas. Determinación del número de trabajadores de plantilla La modalidad de organización de los servicios de prevención está, en principio, determinada por el volumen de la plantilla de la empresa (sin perjuicio de la concurrencia de otros requisitos específicos). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 8 En principio, sólo tienen la consideración de trabajadores a efectos de su cómputo, el personal asalariado vinculado por contrato de trabajo con el empresario, ya sea fijo o de duración determinada. Igualmente, los trabajadores puestos a disposición por empresas de trabajo temporal se contabilizan como si formasen parte de la plantilla de la empresa usuaria. Por tanto, quedan fuera del cómputo: – el propio titular de la empresa (autónomo); – los familiares del empresario que colaboren con él y se hallen integrados en el mismo régimen (salvo que sean asalariados); – los trabajadores pertenecientes a empresas contratistas y subcontratistas que presten servicios en el propio centro de trabajo. ¿Qué ocurre si hay fuertes oscilaciones de plantilla? En el caso de actividades estacionales (agricultura, hostelería, fabricación de helados) se computarán los criterios para determinar el número de delegados de prevención. - Trabajadores con contrato >1 año: se computarán como fijos - Trabajadores con contrato <1 año: cada 200 día se computan fijos DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 9 Asunción personal por el empresario de la actividad preventiva (Art.11 RSP) El empresario podrá desarrollar personalmente la actividad de prevención con excepción de las actividades relativas a la vigilancia de la salud cuanto concurran las siguientes circunstancias: a) Que se trate de empresas de hasta 10 trabajadores; o que tratándose de una empresa que ocupe hasta 25 trabajadores disponga de un único centro de trabajo. b) Que las actividades desarrolladas en la empresa no están incluidas en el anexo I del reglamento. (Ver diapositiva posterior). c) Que (el empresario) desarrolle de forma habitual su actividad en el centro. d) Que tenga la capacidad de las funciones preventivas que va a desarrollar. La vigilancia de la salud de los trabajadores, así como aquellas otras actividades preventivas no asumidas por el empresario deberá cubrirse mediante el recurso a alguna de las siguientes modalidades organizativas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 10 Actividades con especial peligrosidad (Anexo I RSP) a. Trabajos con exposición a radiaciones ionizantes en zonas controladas según Real Decreto 53/1992, de 24 de enero, sobre protección sanitaria contra radiaciones ionizantes. b. Trabajos con exposición a agentes tóxicos y muy tóxicos, y en particular a agentes cancerígenos, mutagénicos o tóxicos para la reproducción, de primera y segunda categoría, según Real Decreto 363/1995, de 10 de enero, que aprueba el Reglamento sobre notificación de sustancias nuevas y clasificación, envasado y etiquetado de sustancias peligrosas, así como Real Decreto 1078/1993, de 2 de julio, sobre clasificación, envasado y etiquetado de preparados peligrosos y las normas de desarrollo y adaptación al progreso de ambos. c. Actividades en que intervienen productos químicos de alto riesgo y son objeto de la aplicación del Real Decreto 886/1988, de 15 de julio, y sus modificaciones, sobre prevención de accidentes mayores en determinadas actividades industriales. d. Trabajos con exposición a agentes biológicos de los grupos 3 y 4, según la Directiva 90/679/CEE y sus modificaciones, sobre protección de los trabajadores contra los riesgos relacionados a agentes biológicos durante el trabajo. e. Actividades de fabricación, manipulación y utilización de explosivos, incluidos los artículos pirotécnicos y otros objetos o instrumentos que contengan explosivos. f. Trabajos propios de minería a cielo abierto y de interior, y sondeos en superficie terrestre o en plataformas marinas. g. Actividades en inmersión bajo el agua. h. Actividades en obras de construcción, excavación, movimientos de tierras y túneles, con riesgo de caída de altura o sepultamiento. i. Actividades en la industria siderúrgica y en la construcción naval. j. Producción de gases comprimidos, licuados o disueltos o utilización significativa de los mismos. k. Trabajos que produzcan concentraciones elevadas de polvo silíceo. l. Trabajos con riesgos eléctricos en alta tensión. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 11 Designando a uno o varios trabajadores (art.12 RSP) El empresario designará a unos o varios trabajadores para ocuparse de la actividad preventiva. No será obligatorio cuanto el empresario haya asumido personalmente la actividad o haya recurrido a un servicio de prevención propio o ajeno. El número de trabajadores designados debe ser el necesario para desarrollar adecuadamente sus funciones, y ello dependerá principalmente de: - Las funciones preventivas que se asuman directamente por el propio personal - La dimensión de la empresa - La consideración que de ello haga la auditoría del sistema Para la realización de la actividad de prevención, el empresario deberá facilitar a los trabajadores designados acceso a la información y documentación sobre riesgos, medidas de protección, controles de las condiciones de trabajo, vigilancia de la salud y relación de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 12 Los trabajadores designados no podrán sufrir ningún perjuicio derivado de sus actividades de protección y prevención de riesgos profesionales en la empresa. En el ejercicio de esta función, dichos trabajadores gozarán de las mismas garantías que el Estatuto de los trabajadores establece en sus artículos 68 a), b) y c) y 56 apartado 4, para los representantes legales de los trabajadores: 1) Apertura de expediente contradictorio por faltas graves o muy graves. 2) Prioridad de permanencia en la empresa o centro en casos de suspensión o extinción por causas económicas o tecnológicas. 3) No ser despedido ni sancionado por el ejercicio de sus funciones, ni dentro del año siguiente a la revocación del nombramiento 4) Derecho a readmisión en caso de despido declarado improcedente a opción del trabajador designado De otra parte, estos trabajadores están obligados a guardar sigilo profesional sobre la información relativa a la empresa a la que tuvieran acceso como consecuencia del desempeño de sus funciones. Nada impide que los trabajadores designados realicen funciones sanitarias (aunque no es habitual) siempre que posean la titulación exigida. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 13 Constituyendo un servicio de prevención propio Señala el artículo 31 de la LPRL, que si la designación de uno o varios trabajadores fuera insuficiente para la realización de las actividades de prevención, en función del tamaño de la empresa, de los riesgos a que están expuestos los trabajadores o de la peligrosidad de las actividades desarrolladas, con el alcance que se establezca reglamentariamente, el empresario deberá recurrir a uno o varios servicios de prevención propios o ajenos, que colaborarán cuando sea necesario. Se entenderá como servicio de prevención el conjunto de medios humanos y materiales necesarios para realizar las actividades preventivas a fin de garantizar la adecuada protección de la seguridad y la salud de los trabajadores, asesorando y asistiendo para ello al empresario, a los trabajadores y a sus representantes y a los órganos de representación especializados. El SPP es una organización incardinada en la organización general de la empresa que puede, eventualmente, coordinar su actividad con otros y, en ocasiones externalizar parte de la misma. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 14 Constitución de un SPP El empresario deberá constituir un servicio de prevención propio cuando: Se trate de empresas que cuenten con más de 500 trabajadores. Cuando tratándose de empresas entre 250 y 500 trabajadores desarrollen actividades que conlleven especial peligrosidad (anexo I, diapositiva 9). Que, tratándose de empresas no incluidas en los supuestos anteriores, así lo decida la autoridad laboral, previo informe de la ITSS y, en su caso, de los órganos técnicos en materia preventiva de las CCAA, en función de la peligrosidad de la actividad desarrollada o de la frecuencia o gravedad de la siniestralidad en la empresa, salvo que se opte por el concierto con una entidad especializada ajena. Las empresas que tienen obligación legal de disponer de un servicio de prevención propio no pueden formar parte de servicios de prevención mancomunados constituidos para las empresas de un determinado sector, aunque sí de los constituidos para empresas del mismo grupo (RSP art.21). Sólo, cuando la constitución de un servicio de prevención propio viene impuesta por la autoridad laboral, sin reunir los requisitos de plantilla establecidos, cabe la posibilidad de sustituir la constitución de este servicio por el concierto integral de toda la actividad preventiva con un servicio de prevención ajeno. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 15 Integrantes (art.15.1 RSP) El servicio de prevención propio ha de constituir una unidad organizativa específica y sus integrantes han de dedicar de forma exclusiva su actividad en la empresa a la finalidad del mismo Instalaciones y medios Los servicios de prevención propios deben contar con las instalaciones y los medios humanos y materiales necesarios para la realización de las actividades preventivas que vayan a desarrollar en la empresa. La referencia a los medios comprende no únicamente los materiales, sino también los personales (LPRL art.31.2), como que éstos tengan capacidad necesaria, disposición del tiempo, y medios precisos y ser suficientes en número, teniendo en cuenta el tamaño de la empresa, así como los riesgos a que están expuestos los trabajadores y su distribución en la misma (TSJ Cataluña cont-adm 4-12-07, EDJ 329312). El SPP ha de contar como mínimo con dos de las siguientes disciplinas o especialidades: - Seguridad en el trabajo - Higiene industrial - Ergonomía y psicosociología aplicada - Medicina del trabajo DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 16 Si la empresa opta por cubrir sólo dos de las especialidades citadas, las restantes, al ser necesario realizar una actividad preventiva o una evaluación de riesgos global o integral, deben ser cubiertas mediante concierto con uno o varios servicios de prevención ajenos. No obstante, la empresa obligada a constituir obligatoriamente, en atención a determinadas circunstancias, un servicio de prevención propio no puede externalizar parte de las actividades preventivas, debiendo constituir dicho servicio de prevención propio sin opción de concierto TS 3-11-05, EDJ 207413. Dichos expertos deben actuar de forma coordinada, en particular, en relación con las funciones relativas al diseño preventivo de los puestos de trabajo, la identificación y evaluación de los riesgos, los planes de prevención y los planes de formación de los trabajadores. Asimismo, ha de contar con el personal necesario que tenga la capacitación requerida para desarrollar las funciones de los niveles básico e intermedio. Respecto a los medios personales y materiales de los servicios de prevención, por negociación colectiva pueden establecerse los criterios para la determinación de los referidos medios. En cuanto a los medios instrumentales y de información con los que deben contar al tratarse de empresas de gran tamaño, deben adecuarse al volumen de la empresa y a la posible distribución de los riesgos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 17 No existe una norma legal que determine el número exacto de técnicos con que debe contar un servicio de prevención propio. Para ello, habrá que tener en cuenta: la actividad de la empresa, los riesgos, la planificación preventiva, el número de trabajadores de la empresa, el número de centros de trabajo y su posible dispersión geográfica, entre otros factores. Además, en la medida en que las empresas que desarrollen las actividades preventivas con recursos propios deben someter su sistema de prevención al control de una auditoría o evaluación externa, es ésta finalmente quien determina la eficacia de la organización preventiva de la empresa y, por tanto, la suficiencia de los recursos humanos del servicio de prevención propio. Una de las tareas más importantes a realizar por el SPP es la evaluación de riesgos. Para ello, ¿qué formación deben tener los integrantes de un SPP? a. Comprender el planteamiento general de la evaluación de riesgos. b. Poseer la capacidad necesaria para aplicar este planteamiento al lugar de trabajo que vaya a ser evaluado y a la tarea exigida. c. Reconocer los casos en que necesitan ayuda para evaluar correctamente los riesgos y aconsejar sobre la necesidad de contar con asistencia complementaria a través de servicios de prevención ajenos a la empresa. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 18 Actividad sanitaria del SPP Los SPP no están obligados a disponer, necesariamente, de la especialidad de medicina del trabajo, pudiendo tener dos de las otras disciplinas preventivas, debiendo concertar en este caso la vigilancia de la salud con un SPA, aunque el TS ha negado esta posibilidad cuando la empresa tiene necesariamente, en atención a determinadas circunstancias, la obligación de constituir el SPP. Ahora bien, la actividad sanitaria, que en su caso exista, ha de contar para el desarrollo de su función dentro del servicio de prevención con la estructura y medios adecuados a su naturaleza específica y la confidencialidad de los datos médicos personales, debiendo cumplir los requisitos establecidos en la normativa sanitaria de aplicación. ¿Qué es una Unidad básica sanitaria? Es la constituida por un médico del trabajo y un enfermero de empresa o de trabajo a jornada completa. La dotación mínima de los profesionales sanitarios es la siguiente: A) Hasta 2.000 trabajadores, habrá una UBS. B) A partir de 2000 trabajadores se utilizará un criterio horas/trabajador para dimensionar el área sanitaria (Anexo I del RD 843/2011). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 19 Servicios de prevención mancomunados ¿QUIÉNES PUEDEN CONSTITUIRSE COMO SPM? Podrán constituirse servicios de prevención mancomunados entre aquellas empresas que 1) desarrollen simultáneamente actividades en un mismo centro de trabajo, edificio o centro comercial, 2) siempre que quede garantizada la operatividad y eficacia del servicio en los términos previstos en el apartado 3 del artículo 15 de esta disposición. 3) por negociación colectiva, la constitución de servicios de prevención mancomunados entre aquellas empresas pertenecientes a un mismo sector productivo o grupo empresarial o que desarrollen sus actividades en un polígono industrial o área geográfica limitada. NO podrán constituirse con SPM: 1) Las empresas de un determinado sector que tengan la obligación de constituir un SP propio, salvo que sean empresas de un mismo grupo. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN Mediante negociación colectiva. El acuerdo debe consultarse con los representantes de los trabajadores. Las condiciones en las que se prestará el servicio debe debatirse, y en su caso, ser acordadas en cada uno de los Comités de Seguridad y Salud de cada empresa (50 o más trabajadores). En el acuerdo deben constar las condiciones mínimas de la prestación del servicio (acuerdo de constitución/acuerdo de adhesión). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 20 Así mismo, el acuerdo de constitución del servicio de prevención mancomunado deberá comunicarse con carácter previo a la autoridad laboral del territorio donde radiquen sus instalaciones principales en el supuesto de que dicha constitución no haya sido decidida en el marco de la negociación colectiva. Dichos servicios, tengan o no personalidad jurídica diferenciada, tendrán la consideración de servicios de prevención propios de las empresas que los constituyan y habrán de contar con, al menos, tres especialidades o disciplinas preventivas. Para poder constituirse, deberán disponer de los recursos humanos mínimos equivalentes a los exigidos para los servicios de prevención ajenos de acuerdo con lo establecido en el presente Reglamento y en sus disposiciones de desarrollo. En cuanto a los recursos materiales, se tomará como referencia los que se establecen para los servicios de prevención ajenos, con adecuación a la actividad de las empresas. La autoridad laboral podrá formular requerimientos sobre la adecuada dotación de medios humanos y materiales. La actividad preventiva de los servicios mancomunados se limitará a las empresas participantes. El servicio de prevención mancomunado deberá tener a disposición de la autoridad laboral y de la autoridad sanitaria la información relativa a las empresas que lo constituyen y al grado y forma de participación de las mismas. No es necesario que comuniquen a la autoridad laboral las variaciones ya que son considerados SPP no SPA. Deberán aportar a la autoridad laboral una memoria anual. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 21 Servicios de prevención ajenos ¿Qué es un Servicio de Prevención ajeno? Artículo 31.2 LPRL “Se entenderá como servicio de prevención el conjunto de medios humanos y materiales necesarios para realizar las actividades preventivas a fin de garantizar la adecuada protección de la seguridad y la salud de los trabajadores, asesorando y asistiendo para ello al empresario, a los trabajadores y a sus representantes y a los órganos de representación especializados. Para el ejercicio de sus funciones, el empresario deberá facilitar a dicho servicio el acceso a la información y documentación a que se refiere el apartado 3 del artículo anterior” DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 22 Queda en este artículo claro que el papel de los servicios de prevención es de “asesoramiento y asistencia” pero no de ejecución, lo cual se refuerza en el artículo 19 apartado 1 del RSP: Funciones de las entidades especializadas que actúen como servicios de prevención, donde se indica que “correspondiendo la responsabilidad de su ejecución a la propia empresa”, lo cual determina claramente las responsabilidades de cada una de las partes. Por ejemplo, es responsabilidad del servicio de prevención realizar una correcta planificación de la prevención, pero no es responsabilidad del servicio de prevención la implantación de las medidas y la realización de las actividades establecidas en ésta. El SPA no debe limitarse a ejercer una simple labor de apoyo sino que, su implicación en el sistema preventivo de la empresa ha de ser total. Este punto es muy importante a la hora de definir responsabilidades tanto administrativas como civiles y penales, siendo la nueva redacción un elemento claro para evitar la controversia que se había venido originando en la definición de responsabilidades ante un accidente y que de igual forma nos debe servir a la hora de establecer las sanciones administrativas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 23 ¿Cuándo se obligatorio constituir un SPA? – cuando la designación de uno o varios trabajadores es insuficiente o imposible (por no estar aquellos capacitados) para la realización de la actividad de prevención y no exista obligación de constituir un servicio de prevención propio. – cuando la autoridad laboral decide que es obligatoria la constitución de un servicio de prevención y no se opta por la constitución de uno propio. – cuando el empresario o el servicio de prevención propio han asumido parcialmente la actividad preventiva y deciden recurrir a un SPA para el resto de las disciplinas. Ahora bien, el hecho de que otros sujetos, distintos del empresario, den cumplimiento a las funciones en esta materia no exime a éste del cumplimiento de los deberes que le corresponden (art.14.4 LPRL) (TSJ Cataluña 4-11-13, EDJ 249052). El empresario ha de consultar a los representantes de los trabajadores con carácter previo a la adopción de la decisión de concertar la actividad preventiva con uno o varios servicios de prevención ajenos. Por otra parte, los criterios a tener en cuenta para la selección de la entidad con la que vaya a concertar dicho servicio, así como las características técnicas del concierto, se han de debatir y, en su caso, acordar en el seno del comité de seguridad y salud de la empresa. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 24 Requisitos (art.17 RSP) Podrán actuar como SPA las entidades especializadas que reúnas los siguientes requisitos: a) Disponer de la organización, instalaciones, personas y equipos necesarios b) Constituir una garantía que cubra su eventual responsabilidad c) No mantener con las empresas concertadas vinculaciones comerciales, financieras o de cualquier otro tipo que puedan afectar a la independencia. d) Asumir directamente el desarrollo de las funciones del art.31.3 LPRL que hubieran concertado. Para actuar como servicio de prevención ajeno, las entidades especializadas deberán ser objeto de acreditación por la administración laboral, previa aprobación de la administración sanitaria, en cuanto a los aspectos de carácter sanitario. La acreditación se dirigirá a garantizar el cumplimiento de los requisitos de funcionamiento mencionados en el apartado anterior De conformidad con todo ello, los SPA deberán estar capacitados de proporcionar a las empresas asesoramiento y apoyo en lo referente a: DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 25 DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 26 Recursos humanos (art. 18 RSP) Las entidades especializadas acreditadas como servicios de prevención han de contar con las instalaciones y los recursos humanos y materiales suficientes y adecuados para desarrollar la actividad concertada teniendo en cuenta las siguientes circunstancias: – el tipo, extensión y frecuencia de los servicios preventivos que han de prestar; – el tipo de actividad desarrollada por los trabajadores de las empresas concertadas y la ubicación y tamaño de los centros de trabajo en los que dicha prestación ha de desarrollarse. En todo caso, las entidades deben disponer de: - las especialidades o disciplinas preventivas de medicina del trabajo, seguridad en el trabajo, higiene industrial, y ergonomía y psicosociología aplicada; - como mínimo de un técnico que cuente con la cualificación necesaria para el desempeño de las funciones de nivel superior, por cada una de las especialidades o disciplinas preventivas mencionadas, excepción hecha de la especialidad de medicina del trabajo que exigirá contar, al menos, con un médico especialista en medicina del trabajo o diplomado en Medicina de Empresa y un ATS/DUE de empresa. El personal necesario que tenga la capacitación requerida para desarrollar las funciones de los niveles básico e intermedio, en función de las características de las empresas cubiertas por el servicio. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 27 - disponer de las instalaciones e instrumentación necesarias para realizar las pruebas, reconocimientos, mediciones, análisis y evaluaciones habituales en la práctica de las especialidades citadas, así como para el desarrollo de las actividades formativas y divulgativas básicas. Se ha de disponer, como mínimo de un médico especialista en medicina de empresa y un ATS/DUE de la empresa así como un experto por cada una de las disciplinas preventivas: - Medicinas del trabajo Seguridad en el trabajo Higiene industrial Ergonomía o psicosociología aplicada Es decir, se necesita la existencia simultánea de un especialista en cada disciplina (cuatro en total), aunque su dedicación está determinada por la actividad a desarrollar según el concierto que haya establecido o pretenda establecerse a futuro. Previo informe de la autoridad sanitaria y a solicitud de las entidades peticionarias, se introduce la posibilidad de que la autoridad laboral autorice la acreditación de ésta cuando cuente como mínimo con dos expertos en dos especialidades diferenciadas, siempre que sea posible en función del tipo de empresa y riesgos existentes. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 28 ÁREA TÉCNICA ¿Cómo se calcula el número de técnicos con los que debe contar un SPA? Ha de partirse de una ratio en función de la tarifa de primas de cotización a la seguridad social por AT y EP, estableciéndose posteriormente correcciones en función del tamaño de la empresa, la distancia entre centros de trabajo y la distancia respecto a las instalaciones del SPA. Se entiende por ratio el promedio de trabajadores atendidos por un técnico del servicio de prevención trabajando a jornada completa. Para el cálculo de la ratio se tienen en cuenta las siguientes circunstancias: - Los trabajadores de cada empresa se computan según los criterios para determinar los delegados de prevención. - Los trabajadores de ETT se computan como si fuesen de plantilla. - Por cada especialidad concertada se contabiliza un tercio del total de sus trabajadores (la totalidad de la plantilla si se conciertan tres especialidades). - Los técnicos pueden ser de nivel superior o intermedio (estos últimos no pueden superar el 50% del total de técnicos del SPA). - Los técnicos a tiempo parcial computan en función del porcentaje establecido en su contrato de trabajo. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 29 Funciones y niveles de cualificación (art.34 y ss RSP) FUNCIONES DE NIVEL BÁSICO a) Poseer una formación mínima con el contenido especificado en el programa a que se refiere el anexo IV y cuyo desarrollo tendrá una duración no inferior a 50 horas, en el caso de empresas que desarrollen alguna de las actividades incluidas en el anexo I, o de 30 horas en los demás casos, y una distribución horaria adecuada a cada proyecto formativo, respetando la establecida en los apartados 1 y 2, respectivamente, del anexo IV citado, o b) Poseer una formación profesional o académica que capacite para llevar a cabo responsabilidades profesionales equivalentes o similares a las que precisan las actividades señaladas en el apartado anterior, o c) Acreditar una experiencia no inferior a dos años en una empresa, institución o Administración pública que lleve consigo el desempeño de niveles profesionales de responsabilidad equivalentes o similares a los que precisan las actividades señaladas en el apartado anterior. FUNCIONES DE NIVEL INTERMEDIO Poseer una formación mínima con el contenido especificado en el programa a que se refiere el anexo V y cuyo desarrollo tendrá una duración no inferior a 300 horas y una distribución horaria adecuada a cada proyecto formativo, respetando la establecida en el anexo citado. FUNCIONES DE NIVEL SUPERIOR Para desempeñar las funciones relacionadas en el apartado anterior será preciso contar con una titulación universitaria oficial y poseer una formación mínima acreditada por una universidad con el contenido especificado en el programa a que se refiere el anexo VI, cuyo desarrollo tendrá una duración no inferior a 600 horas y una distribución horaria adecuada a cada proyecto formativo, respetando la establecida en el anexo citado. ÁREA SANITARIA Los profesionales sanitarios que formen parte de los servicios de prevención deben garantizar el respecto a la dignidad e intimidad de la persona y la confidencialidad de los datos médicos personales que tratan. La actividad sanitaria debe contar para el desarrollo de su función con la estructura y medios adecuados a su naturaleza específica y la confidencialidad de los datos médicos personales. Sus competencias son las siguientes: a) Desarrollo de todas aquellas funciones de vigilancia y control de la salud de los trabajadores ( RSP art.37.3 ). b) Estudio de las enfermedades susceptibles de estar relacionadas con el trabajo. c) Comunicar las enfermedades que podrían ser calificadas como profesionales. d) Proporcionar asistencia de primeros auxilios y la atención de urgencia a los trabajadores que lo necesiten, en los casos de presencia física de profesionales sanitarios en el lugar de trabajo. e) Impulsar programas de promoción de la salud en el lugar de trabajo. f) Desarrollo de programas de formación, información e investigación en su ámbito de trabajo. g) Efectuar sistemáticamente y de forma continua la vigilancia colectiva de la salud de los trabajadores, en función de los riesgos a los que están expuestos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 32 h) Participar en las actuaciones no específicamente sanitarias que el servicio de prevención realice en desarrollo de las funciones de asesoramiento y apoyo que tiene atribuidas ( LPRL art.31.3 ). i) Colaborar con el Sistema Nacional de Salud. j) Colaborar con las autoridades sanitarias en las labores de vigilancia epidemiológica, provisión y mantenimiento del sistema de información sanitaria en salud laboral. k) Participar en cualquier otra función que la autoridad sanitaria les atribuya. l) Desarrollar programas preventivos no relacionados directamente con riesgos laborales cuando estos hayan sido acordados en la negociación colectiva Cualificación del personal Al frente del servicio debe estar un director técnico con el título de especialista en medicina del trabajo. Respecto al personal sanitario, éste debe contar con la cualificación necesaria para el desempeño de sus competencias profesionales: - los médicos especialistas en medicina del trabajo: diplomados en medicina de empresa; - los enfermeros: especialistas en enfermería del trabajo o diplomados en enfermería de empresa; - pueden participar otros médicos o enfermeros especialistas en posesión del título oficial, en función de la capacitación asociada a su especialidad o disciplina, cuyo tiempo de trabajo ha de contar a efectos de dotación de recursos de los servicios sanitarios del servicio de prevención. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 33 El número de profesionales será adecuado a las características de la población trabajadora y a los riesgos existentes. Se considera una Unidad Básica Sanitaria la constituida por un médico del trabajo o de empresa y un enfermero de empresa o del trabajo, a jornada completa, cuando tengan a su cargo hasta 2.000 trabajadores. A partir de 2.000 trabajadores se ha de utilizar el criterio horas/trabajador/año para dimensionar el área sanitaria de los servicios de prevención tomando como referencia la progresión siguiente (anexo I): DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 34 Recursos materiales (art. 18 RSP) La dotación de recursos materiales del servicio sanitario del servicio de prevención debe ser adecuada a las funciones que se realicen, por lo que dispondrá de los equipos y materiales sanitarios necesarios, así como equipos y material de archivo, para desarrollar adecuadamente las actividades sanitarias del servicio. El servicio sanitario debe disponer de espacios para el acceso y recepción del usuario, la zona de atención (consultas y gabinetes), los apoyos generales del servicio y la zona de personal, debiendo garantizar la dignidad e intimidad de las personas en un área específica del servicio de prevención, sin menoscabo de la necesaria coordinación interdisciplinar. El servicio sanitario puede establecerse en locales propios, alquilados o cedidos, que deben cumplir los siguientes requisitos: - disponer, en su acceso, de una placa identificativa que recoja los datos de autorización sanitaria; - ser de uso exclusivo del SPA en las horas en que éste disponga de ellos; - disponer de suministro eléctrico y de agua; - garantizar las condiciones de iluminación y ventilación; - disponer de instalación contra incendios; - reunir las condiciones básicas de accesibilidad y no discriminación de las personas con discapacidad; - cumplir con lo establecido respecto a las disposiciones mínimas de seguridad y salud en los lugares de trabajo DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 35 Equipamiento sanitario básico del servicio sanitario en las instalaciones fijas del servicio de prevención (anexo III del RD 843/2011) - audiómetro y cabina audiométrica homologados en todos los SPA; - camilla de exploración; - contenedores de residuos sanitarios; - electrocardiógrafo; - equipo de radiodiagnóstico: propio o concertado; - equipo para control visión homologado; - esfigmomanómetro; - espirómetro o neumotacógrafo homologados; - fonendoscopio; - laboratorio: propio o concertado; - linterna o fuente de luz externa; - martillo de reflejos; - medicación, material y equipo suficiente para atender urgencias y primeros auxilios; - negatoscopio; - nevera con termómetro de máximas y mínimas; - oftalmoscopio; - otoscopio; - peso clínico;. - rinoscopio; - talla. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 36 MEDIOS TÉCNICOS POR ESPECIALIDADES TÉCNICAS (Orden TIN/2504/2010, ANEXO II) De conformidad con el anexo II de la ORDEN TIN/2504/2010, el servicio de prevención debe contar con: Especialidad de seguridad • Exposímetros: 1 por cada 4 técnicos. • Equipos para medir la calidad del aire (CO2): 1 por cada 4 técnicos. • Comprobadores de voltaje e intensidad: 1 por cada 2 técnicos. Equipos termométricos (TS+TH+TG): 1 por cada 3 técnicos. Especialidad de Higiene • Luxómetros: 1 por cada 2 técnicos. Cuando el número de técnicos es inferior a 8 (a partir de 8 técnicos, 1 sonómetro por cada 5 técnicos) • Velómetros: 1 por cada 2 técnicos. • Calibradores de sonómetros: 1 • Medidor de radiaciones ópticas: 1 • Dosímetro de ruido: 1 por cada 2 técnicos. Especialidad de ergonomía • Calibradores de dosímetros: 1 •Frecuencímetro: 1 • Cronómetro: 1 •Medidor-analizador calibrador. de vibraciones: • Sonómetro Integrador: 1 por cada 2 técnicos 1 con • Bomba de bajo caudal: 1 por técnico • Bomba de alto caudal: 1 por cada 2 técnicos • Calibradores de bombas: 1 por cada 10 bombas (al menos uno inicialmente si no supera las 10 bombas) • Equipos para la medición directa de agentes químicos: 1 por cada 2 técnicos •Cronómetros: 1 •Sonómetros integradores: 1 por cada 2 técnicos cuando el número de técnicos es inferior a 8 (a partir de 8 técnicos, 1 sonómetro por cada 5 técnicos). •Equipos termométricos: 1 por cada 2 técnicos. • Luxómetro: 1 por cada 2 técnicos •Equipo grabador de imágenes: 1 •Metro: 1 por cada técnico. •Goniómetro: 1 por cada técnico. En todos los informes que realice el SPA deben figurar: - equipos utilizados (identificación, marca y número de serie); - fechas en que fueron utilizados; - referencia con el certificado de calibración; - identificación del propietario/proveedor de los equipos (cuando se trate de un equipo del que no es propietario el SPA -debido a la utilización esporádica de los mismos, y que resulte necesario alquilar- este deberá garantizar y poder demostrar que dichos equipos cumplen los mismos requisitos de calibración y control que los equipos propios, debiendo quedar igualmente referenciados en los informes). El SPA debe disponer de un registro que permita comprobar para cada equipo el cliente, la referencia del informe emitido, el tipo de medición realizada y la fecha. El SPA debe disponer de un procedimiento que garantice la calibración del equipo, la retirada de servicio de equipos no calibrados o fuera de calibración y los criterios de aceptación y/o rechazo de los equipos sometidos a calibración. También debe disponer de un plan de mantenimiento de los equipos. El SPA debe disponer de las instalaciones necesarias para realizar los análisis y evaluaciones habituales en la práctica de las especialidades, así como las instalaciones con los medios precisos para la impartición de actividades formativas y divulgativas básicas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 38 Concierto de la actividad preventiva (art 20 RSP) Cuando el empresario no cuente con suficientes recursos propios para el desarrollo de la actividad preventiva y deba desarrollarla a través de uno o varios servicios de prevención ajenos a la empresa, deberá concertar por escrito la prestación. Dicho concierto consignará, como mínimo, los siguientes aspectos: Identificación de la entidad especializada que actúa como servicio de prevención ajeno a la empresa, y de la empresa destinataria de la actividad, así como de los centros de trabajo de la misma a los que dicha actividad se contrae. Especialidad o especialidades preventivas objeto del concierto. La obligación del servicio de prevención de realizar, con la periodicidad que requieran los riesgos existentes, la actividad de seguimiento y valoración de la implantación de las actividades preventivas derivadas de la evaluación. La obligación del servicio de prevención de efectuar en la memoria anual de sus actividades en la empresa. El compromiso de dedicar anualmente los recursos humanos y materiales necesarios; de comunicar al servicio de prevención ajeno los daños a la salud derivados del trabajo. La duración del concierto, y las condiciones económicas de este, con la expresa relación de las actividades o funciones preventivas no incluidas en aquellas condiciones. La obligación del servicio de prevención ajeno de asesorar al empresario, a los trabajadores y a sus representantes y a los órganos de representación especializados, en los términos establecidos en la normativa aplicable. Las actividades preventivas concretas que sean legalmente exigibles y que no quedan cubiertas por el concierto. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 39 Acreditación de un SPA Para poder actuar como servicios de prevención, las entidades especializadas deben ser objeto de acreditación por la autoridad laboral, que es única y tiene validez en todo el territorio español. El vencimiento del plazo máximo del procedimiento de acreditación sin haberse notificado resolución expresa al interesado permite entender desestimada la solicitud por silencio administrativo, con el objeto de garantizar una adecuada protección de los trabajadores. SOLICITUD Las entidades especializadas que pretendan ser acreditadas como servicios de prevención deben formular solicitud ante la autoridad laboral competente del lugar en donde radiquen sus instalaciones principales, entendiéndose por aquellas, las que cuenten con mayor número de trabajadores dedicados a actividades preventivas, no considerando entre los mismos a los que se dediquen a tareas administrativas. Es autoridad laboral competente para conocer de las solicitudes de acreditación y también para la revocación de la acreditación es el órgano competente de la CA o de la Ciudad con Estatuto de Autonomía donde radiquen sus instalaciones principales. La acreditación otorgada es única y tiene validez en todo el territorio español. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 40 CONTENIDO DE LA SOLICITUD (artículo 23 RSP) Las entidades especializadas que pretendan ser acreditadas como servicios de prevención deberán formular solicitud ante la autoridad laboral competente del lugar en donde radiquen sus instalaciones principales, en la que se hagan constar los siguientes extremos: a) Nombre o denominación social, número de identificación fiscal y código de cuenta de cotización a la Seguridad Social. b) Descripción de la actividad preventiva a desarrollar. c) Previsión del sector o sectores en los que pretende actuar, así como del número de empresas y volumen de trabajadores a los que irá dirigida y recursos materiales previstos al efecto. d) Previsión de dotación de personal para el desempeño de la actividad preventiva, debidamente justificada, que deberá ser efectiva en el momento en que la entidad empiece a prestar servicios, y con indicación de su cualificación profesional y dedicación. e) Identificación de las instalaciones, de los medios instrumentales y de su respectiva ubicación, tanto las que sean propiedad de la entidad como aquellas de las que pueda disponer por cualquier otro título. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 41 f) Compromiso de tener suscrita una póliza de seguro o garantía financiera equivalente que cubra su responsabilidad, por una cuantía mínima de 1.841.000 euros, efectiva en el momento en que la entidad empiece a prestar servicios, sin que la citada cuantía constituya el límite de la responsabilidad del servicio. g) Los contratos o acuerdos a establecer, en su caso, con otras entidades para la realización de actividades que requieran conocimientos especiales o instalaciones de gran complejidad. PROCEDIMIENTO (artículo 25 RSP) La autoridad laboral competente ha de solicitar informe a la ITSS y a los órganos técnicos en materia preventiva de las CCAA o, en el caso de las ciudades con Estatuto de Autonomía de Ceuta y de Melilla, del INSSBT. La autoridad laboral ha de dictar y notificar la resolución en el plazo de 3 meses, contados desde la entrada de la solicitud en el registro, acreditando a la entidad o denegando la solicitud. Dicho plazo se amplía a 6 meses en el caso de que las autoridades laboral y sanitaria soliciten informe preceptivo a todas las CCAA en las que la entidad haya identificado las instalaciones. Transcurrido dicho plazo sin que se haya notificado resolución expresa, la solicitud se entiende desestimada por silencio administrativo. Contra la resolución expresa o presunta de la autoridad laboral puede interponerse recurso de alzada en el plazo de un mes ante el órgano superior jerárquico correspondiente ( LPRL art.31.6 ). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 42 MANTENIMIENTO DE LAS CONDICIONES (artículo 26 RSP) Las entidades especializadas deben mantener, en todo momento, los requisitos necesarios para actuar como servicios de prevención, debiendo comunicar a la autoridad laboral competente en el plazo de 10 días, y a través del registro de ésta, cualquier variación que afecte a dichos requisitos de funcionamiento. La autoridad laboral y la sanitaria que acreditaron al servicio de prevención ajeno, así como aquellas en las que este autorizado para actuar, pueden verificar el cumplimiento de los requisitos exigibles para el desarrollo de las actividades del servicio, comunicando en el segundo de los casos- a la autoridad laboral que concedió la acreditación las deficiencias detectadas. A la vista de estas verificaciones, y si se comprobara el incumplimiento de las condiciones iniciales de autorización, la autoridad laboral que concedió la misma puede suspender o revocar la acreditación otorgada. La autoridad sanitaria competente puede inspeccionar y verificar, con la periodicidad que estime oportuna, el mantenimiento de las condiciones sanitarias de la autorización, así como su suficiencia y adecuación ya que cualquier modificación de estas necesita una nueva autorización de la autoridad sanitaria. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 43 REVOCACIÓN DE LA ACREDITACIÓN (artículo 27 RSP) El procedimiento para revocar la acreditación es el siguiente: 1) Inicio: la autoridad laboral competente -de oficio instado por ella misma, por las autoridades laborales o sanitarias o en virtud de los informes emitidos por los órganos especializados de participación y representación de los trabajadores- inicia el expediente de revocación de la acreditación mediante acuerdo, que se ha de notificar a la entidad afectada y contener: - los hechos comprobados y las irregularidades detectadas; - o, en su caso, el testimonio de la resolución sancionadora firme por infracción grave o muy grave de la entidad. Si la autoridad que lleve a cabo las comprobaciones iniciales fuera distinta a la autoridad laboral que acreditó al servicio de prevención ajeno, aquella debe remitir informe propuesta con la exposición de los hechos comprobados y las irregularidades detectadas. 2) Informes: - en su caso, informes que la autoridad laboral competente solicite de las autoridades laborales y sanitarias correspondientes a los diversos ámbitos de actuación territorial de la entidad especializada, que habrán de ser evacuados en el plazo de 15 días; - se entiende que procede, igualmente, informe de la ITSS y de los órganos técnicos de las CCAA afectadas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 44 3) Alegaciones y resolución: tras las comprobaciones y los informes emitidos, la autoridad laboral ha de comunicar al SPA el acuerdo de revocación, abriéndose un plazo de 15 días para que este formule las alegaciones que considere pertinentes; si con posterioridad a la fase de alegaciones se incorporaran nuevas actuaciones al expediente, se dará nuevamente audiencia a la entidad especializada para que formule nuevas alegaciones, con vista a lo actuado, por plazo de 10 días, a cuyo término quedará visto el expediente para resolución 4) Notificación: la resolución se ha de notificar en el plazo máximo de 6 meses desde la fecha del acuerdo de iniciación del expediente de revocación y declarará una de las siguientes opciones: a) El mantenimiento de la acreditación. b) La suspensión de la acreditación cuando el expediente se haya iniciado por incumplimiento de los requisitos; la resolución habrá de fijar el plazo en el que la entidad debe reunir las condiciones y requisitos para reiniciar su actividad y la advertencia expresa de que, en caso contrario, la acreditación quedará definitivamente revocada. Si la entidad especializada notificara el cumplimiento de las citadas condiciones o requisitos dentro del plazo fijado en la resolución, la autoridad laboral competente, previas las comprobaciones oportunas, dictará nueva resolución en el plazo máximo de tres meses levantando la suspensión acordada o revocando definitivamente la acreditación. c) La revocación definitiva de la acreditación cuando el expediente se deba a la concurrencia de falta grave o muy grave. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 45 La resolución se notifica a la entidad especializada, al resto de autoridades laborales y sanitarias que hayan intervenido y al Registro donde se tiene que anotar, en su caso, la revocación o suspensión de la acreditación mediante el correspondiente asiento. 5) Silencio administrativo: a. Si no hubiese recaído resolución transcurridos 6 meses desde la fecha del acuerdo que inicia el expediente de revocación, sin cómputo de las interrupciones imputables a la entidad, se produce la caducidad del expediente y se archivan las actuaciones, de lo que se ha de librar testimonio a solicitud del interesado. b. Si no se hubiese notificado resolución expresa transcurridos 3 meses desde la fecha de la comunicación por el SPA a la autoridad laboral del cumplimiento de las condiciones y requisitos establecidos en la resolución que suspendió la acreditación, se produce la caducidad del procedimiento y la resolución en que se declare debe ordenar el archivo de las actuaciones con los siguientes efectos ( L 39/2015 art.95 ): - en los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, cuando se produzca su paralización por causa imputable al mismo, la Administración le advierte que, transcurridos tres meses, se produce la caducidad del mismo. Consumido este plazo sin que el particular requerido realice las actividades necesarias para reanudar la tramitación, la Administración acuerde el archivo de las actuaciones, notificándoselo al interesado. Contra la resolución que declare la caducidad proceden los recursos pertinentes; DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 46 -no puede acordarse la caducidad por la simple inactividad del interesado en la cumplimentación de trámites, siempre que no sean indispensables para dictar resolución. Dicha inactividad no tiene otro efecto que la pérdida de su derecho al referido trámite; -la caducidad no produce por sí sola la prescripción de las acciones del particular o de la Administración, pero los procedimientos caducados no interrumpen el plazo de prescripción; -puede no ser aplicable la caducidad en el supuesto de que la cuestión suscitada afecte al interés general, o fuera conveniente sustanciarla para su definición y esclarecimiento. 6) Recursos: contra las resoluciones de la autoridad laboral cabe la interposición de recurso de alzada ante el órgano superior jerárquico correspondiente en los plazos señalados en la L 39/2015 art.122 : a. El plazo para la interposición del recurso de alzada es de un mes (acto fuera expreso). b. Si no lo fuera, el plazo es de tres meses y se contará, para el solicitante y otros posibles interesados, a partir del día siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa específica, se produzcan los efectos del silencio administrativo. Transcurridos dichos plazos sin haberse interpuesto el recurso, la resolución es firme a todos los efectos. c. El plazo máximo para dictar y notificar la resolución es de tres meses. Transcurrido este plazo sin que recaiga resolución, se puede entender desestimado el recurso, salvo en el supuesto previsto en la L 39/2015 art.24 segundo párrafo. d. Contra la resolución de un recurso de alzada no cabe ningún otro recurso administrativo, salvo el recurso extraordinario de revisión en los casos establecidos en la L 39/2015 art.125 . DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 47 REGISTRO (artículo 28 RSP) En los órganos competentes de las CCAA que hayan recibido los correspondientes traspasos de servicios o de la Administración General del Estado, en el caso de las ciudades de Ceuta y de Melilla, debe crearse un registro en el que deben inscribirse las entidades especializadas que hayan sido acreditadas como servicios de prevención. Estos órganos deben enviar a la Dirección General de MITRAMISS, en el plazo de 8 días hábiles, copia de todo asiento practicado en sus respectivos registros. Su finalidad parece responder a evitar una posible duplicidad, aunque en la práctica su utilidad radica en el conocimiento, por parte de las empresas interesadas, de la ITSS, del INSSBT, autoridades laborales, y autoridades sanitarias, de las entidades debidamente acreditadas existentes en su ámbito geográfico y sector de actuación. INFRACCIONES Y SANCIONES Se consideran infracciones graves: 1) El incumplimiento de las obligaciones derivadas de actividades correspondientes a SPA respecto de sus empresarios concertados, de acuerdo con la normativa aplicable. 2) Facilitar a la autoridad laboral competente, las entidades que actúan como SPA, datos de forma o con contenido inexactos, omitir los que se hubieran debido consignar, así como no comunicar cualquier modificación de sus condiciones de acreditación o autorización DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 48 Son infracciones muy graves: 1) El mantenimiento por parte de las entidades especializadas que actúan como SPA de vinculaciones comerciales, financieras o de cualquier otro tipo, con las empresas auditadas concertadas, distintas a las propias de su actuación como tales. 2) Ejercer sus actividades las entidades que actúan como SPA sin contar con la preceptiva acreditación o autorización, cuando: – ésta hubiera sido suspendida o extinguida; – hubiera caducado la autorización provisional; – se excedan en su actuación del alcance de la misma. Las infracciones graves en materia de prevención de riesgos laborales se sancionan con multa de 2.046 a 40.985 euros y las muy graves con multa de 40.986 a 819.780 euros. Estas sanciones -graves o muy graves-, una vez firmes, han de hacerse públicas y pueden dar lugar, además de a la sanción, a la cancelación de la acreditación otorgada por la autoridad laboral. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 49 Limitaciones al derecho de opción empresarial por una u otra modalidad organizativa STS (Sala de lo Social), de 3 de noviembre de 2005 (RJ 2006\1): “A tal efecto, la sentencia y la empresa recurrente sostienen que ni el Estatuto ni la Ley de Prevención de Riesgos Laborales exigen que una empresa haya de atender por medios propios las exigencias de la prevención. La empresa y la sentencia tienen razón de principio porque es cierto que en términos generales el art. 30.1 de la LPRL contiene una norma genérica que permite llegar a dicha conclusión en cuanto que parece aceptar la posibilidad de que cada empresa opte por cualquiera de las tres alternativas que allí prevé (designar uno o varios trabajadores, constituir un servicio de prevención o concertar dicho servicio con una entidad especializada ajena a la empresa). (…) Lo que ocurre en relación con esta concreta cuestión es que el art. 30 de la LPRL lo que hace es enumerar las posibilidades genéricas que cualquier empresa tiene en relación con los obligatorios servicios de prevención, habiendo delegado en el Reglamento la regulación de los supuestos en que algunas empresas deberán tener necesariamente un servicio de prevención propio en atención a determinadas características de las mismas.” (FJ 3º). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 50 La contratación de servicios de prevención ajenos no elimina la responsabilidad de la empresa SAP Palencia (Sección 1ª), de 17 de marzo de 2005 (JUR 2005\107774): “…es de la interpretación conjunta de tales artículos [Art. 14 y 31 LPRL] de la que se llega a la conclusión que en modo alguno la contratación de servicios de prevención a desarrollar por una empresa distinta a aquella para la que presta servicios el trabajador, supone que la empresa, en este caso Galletas Gullón, ceda la absoluta responsabilidad en cuanto a la prevención de riesgos laborales a la empresa con la que subcontrata tales servicios. No solo es la contundencia en el decir del art. 14 de cual es la responsabilidad y la obligación del empresario en orden a prevención de riesgos laborales y al mantenimiento de la salud de los trabajadores, es que el art. 31 al decir de la posibilidad que el empresario recurra a servicios ajenos a la empresa habla de que colaborarán con el empresario cuando sea necesario, para posteriormente afirmar que los servicios de prevención deben estar en condiciones de proporcionar a la empresa el asesoramiento, sin que en ningún caso ni en dicho artículo, ni en el art. 30, que también se refiere a los servicios de protección y prohibición de riesgos profesionales y que justifica la posibilidad de contratación de empresas con tal fin, se establezca diferencia en cuanto a la realización de tales servicios, sean propios o ajenos…” (FJ 4º). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 51 II. RECURSOS PREVENTIVOS Normativa aplicable Artículo 32 bis de la ley 31/1995, de 8 de Noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales. (LPRL) Artículo 22 bis del Real Decreto 39/1997, de 17 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevención. (RSP) En relación a las obras de construcción, sus peculiaridades se encuentran recogidas en la disposición adicional décima del Real Decreto 39/1997 y la disposición adicional única del Real Decreto 1627/1997, de 24 de octubre, por el que se establecen las disposiciones mínimas de seguridad y salud en las obras en construcción. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 52 SUPUESTOS EN LOS QUE ES OBLIGATORIA LA PRESENCIA DE RECURSOS PREVENTIVOS A) Cuando los riesgos puedan verse agravados o modificados en el desarrollo del proceso o la actividad, por la concurrencia de operaciones diversas que se desarrollan sucesiva o simultáneamente y que hagan preciso el control de la correcta aplicación de los métodos de trabajo. En las obras en construcción señala que será el Plan de seguridad y salud el que determinará la forma de llevar a cabo la presencia de recursos preventivos. B) Cuando se realicen actividades o procesos que reglamentariamente sean considerados como peligrosos o con riesgos especiales. El artículo 22.bis de RSP señala: -Cuando los riesgos puedan verse agravados o modificados, en el desarrollo del proceso o la actividad, por la concurrencia de operaciones diversas que se desarrollan sucesiva o simultáneamente y que hagan preciso el control de la correcta aplicación de los métodos de trabajo. - Cuando se realicen las siguiente actividades o procesos peligrosos con riegos especiales: 1º) Trabajos con riesgos especialmente graves de caída desde altura, por las particulares características de la actividad desarrollada, los procedimientos aplicados, o el entorno del puesto de trabajo. 2.º) Trabajos con riesgo de sepultamiento o hundimiento. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 53 3.º) Actividades en las que se utilicen máquinas que carezcan de declaración CE de conformidad por ser su fecha de comercialización anterior a la exigencia de tal declaración con carácter obligatorio, que sean del mismo tipo que aquellas para las que la normativa sobre comercialización de máquinas requiere la intervención de un organismo notificado en el procedimiento de certificación, cuando la protección del trabajador no esté suficientemente garantizada no obstante haberse adoptado las medidas reglamentarias de aplicación. 4.º) Trabajos en espacios confinados. A estos efectos, se entiende por espacio confinado el recinto con aberturas limitadas de entrada y salida y ventilación natural desfavorable, en el que pueden acumularse contaminantes tóxicos o inflamables o puede haber una atmósfera deficiente en oxígeno, y que no está concebido para su ocupación continuada por los trabajadores. 5.º) Trabajos con riesgo de ahogamiento por inmersión, salvo lo dispuesto en el apartado 8.a) de este artículo, referido a los trabajos en inmersión con equipo subacuático. C) Cuando la necesidad de dicha presencia sea requerida por la Inspección de Trabajo y Seguridad Social, si las circunstancias del caso así lo exigieran debido a las condiciones de trabajo detectadas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 54 Todo ello sin perjuicio de las disposiciones preventivas específicas referidas a determinadas actividades, procesos, operaciones, trabajos, equipos o productos, en los que se aplican dichas disposiciones en sus propios términos, como es el caso, entre otros, de las siguientes actividades o trabajos: - trabajos en inmersión con equipo subacuático; - trabajos que impliquen la exposición a radiaciones ionizantes; - trabajos realizados en cajones de aire comprimido; - trabajos con riesgo de explosión por la presencia de atmósferas explosivas; - actividades donde se manipulan, transportan y utilizan explosivos, incluidos artículos pirotécnicos y otros objetos o instrumentos que contengan explosivos; - trabajos con riesgos eléctricos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 55 EMPRESAS QUE DEBEN DESIGNAR O ASIGNAR LA PRESENCIA DE RECURSOS PREVENTIVOS A) SECTORES DISTINTOS AL DE CONSTRUCIÓN El apartado 9 del artículo 22 bis del RSP ofrece la siguiente solución “Cuando existan empresas concurrentes en el centro de trabajo que realicen operaciones concurrentes (…) o actividades o procesos peligrosos o riesgos especiales (…) la obligación de designar recursos preventivos para su presencia en el centro de trabajo recaerá sobre la empresa o empresas que realicen dichas operaciones o actividades, en cuyo caso y cuando sean varios dichos recursos preventivos deberán colaborar entre sí y con el resto de recursos preventivos y personas encargadas de la coordinación de las actividades preventivas del empresario titular o principal del centro de trabajo”. B) SECTOR DE LA CONSTRUCCIÓN No es aplicable el anterior artículo, estando regulado en la D.A.14 de la Ley 31/1995, de 8 de Noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales (BOE del 10), en la cual, la preceptiva presencia de recursos preventivos se aplicará a cada contratista. Por lo tanto, el legislador ha querido determinar para este sector que la obligación se refiera únicamente a los contratistas y no a los subcontratistas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 56 SUJETOS A LOS QUE SE PUEDE ASIGNAR LAS FUNCIONES DE RECURSOS PREVENTIVO A) PERSONAS QUE PUEDEN SER DESIGNADAS • Uno o varios trabajadores designados de la empresa • Uno o varios miembros del Servicio de prevención propio de la empresa • Uno o varios miembros del Servicio de prevención ajenos concertados por la empresa B) TRABAJADORES ASIGNADOS Junto con los anteriores, el artículo 32.4 LPRL, contempla la posibilidad de que el empresario también asigne de forma expresa a uno o varios trabajadores aunque no formen parte del servicio de prevención propio ni sean trabajadores designados. C) RECURSO PREVENTIVO Y COORDINACIÓN El artículo 13.4 del RD 171/2004 dispone que “cuando los recursos preventivos de la empresa a la que pertenezcan deban estar en el centro de trabajo, la persona/s a las que se asigne el cumplimiento de lo previsto en el 32 bis, podrán ser igualmente encargadas de la coordinación de actividades preventivas”. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 57 D) DELEGADOS DE PREVENCIÓN COMO REC. PREVENTIVO O TRABAJADOR DESIGNADO Una cuestión que suscita interrogantes es si el empresario puede designar como recurso preventivo a los delegados de prevención. El criterio de la autoridad central de la ITSS señala que, aunque en ningún apartado de la normativa de aplicación existe una prohibición expresa o incompatibilidad entre la figura de recurso preventivo y la de delegado de prevención, tal incompatibilidad se deriva de las funciones, facultades encomendadas, y características propias de cada figura preventiva. FUNCIONES Y FACULTADES DE LOS RECURSOS PREVENTIVOS o Funciones y facultades De acuerdo con el artículo 22.4 del RSP “la presencia (…) de un recurso preventivo tiene como finalidad vigilar el cumplimiento de las actividades preventivas en relación con los riesgos derivados de la situación que determine su necesidad para conseguir un adecuado control de riesgos”. La función anterior se concreta en el siguiente párrafo del 22.4 bis, al señalar que dicha vigilancia incluirá: - comprobar la eficacia de las actividades preventivas previstas en la planificación - La adecuación de tales actividades a los riesgos que pretenden prevenirse o la aparición de riesgos no previstos y derivados de la situación que determina la necesidad de la presencia de recursos preventivos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 58 El articulo 22.5 bis asimismo señala que cuando, como resultado de la vigilancia, se observe un deficiente cumplimiento de las actividades preventivas, las personas a las que se asigne la presencia: a) Harán las indicaciones necesarias para el correcto e inmediato cumplimiento de las actividades preventivas a) Deberán poner tales circunstancias en conocimiento del empresario para que este adopte las medidas necesarias para corregir las deficiencias observadas si estas no hubieran sido aún subsanadas *Para el sector de la construcción, la D.A.14.1.c) de la LPRL añade que la preceptiva presencia de recursos preventivos tendrá como objeto vigilar el cumplimiento de las medidas incluidas en el plan de seguridad y salud en el trabajo y comprobar la eficacia de este* o Capacitación de los recursos preventivos Los trabajadores asignados deben contar, como mínimo, con la formación preventiva correspondiente a las funciones de nivel básico (art.32 bis 4 de la LPRL). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 59 III. AUDITORÍAS Normativa aplicable LEY 31/1995, de 8 de Noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales. (LPRL) REAL DECRETO 39/1997, de 17 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevención. (RSP) REAL DECRETO 843/2011, de 17 de junio, por el que se establecen los criterios básicos sobre la organización de recursos para desarrollar la actividad sanitaria de los servicios de prevención. REAL DECRETO LEGISLATIVO 5/2000, de 4 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social. (LISOS). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 60 El artículo 30.6 de la Ley 31/1995, de 8 de Noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales señala que “El empresario que no hubiere concertado el servicio de prevención con una especialidad especializada ajena a la empresa deberá someter su sistema de prevención al control de una auditoría o evaluación externa, en los términos que reglamentariamente se determinen” ÁMBITO DE APLICACIÓN (artículo 29 RSP) Empresas obligadas. • Las empresas que no hubieran concertado el S.P. con una entidad especializada • Las empresas que desarrollen las actividades preventivas con recursos propios y ajenos. • A requerimiento de la AL, previo informe ITSS, pese a estar excluidas. (a. 29.4 RSP) Empresas excluidas. • Empresas de hasta 50 trabajadores (antes seis). No incluidas en Anexo I • Realizan la actividad preventiva con los requisitos del art.29,3 RSP. • La eficacia del sistema preventivo resulta evidente Notificación a la A.L. Registro y ordenación por actividades CONCEPTO. METODOLOGÍA Y PLAZO (artículo 30 RSP) La auditoría es un instrumento de gestión que persigue reflejar la imagen fiel del sistema de prevención de riesgos laborales de la empresa, valorando su eficacia y detectando las deficiencias que puedan dar lugar a incumplimientos de la normativa vigente para permitir la adopción de decisiones dirigidas a su perfeccionamiento y mejora. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 61 La auditoría llevará a cabo un análisis sistemático, documentado y objetivo del sistema de prevención, que incluirá los siguientes elementos: a) Comprobar cómo se ha realizado la evaluación inicial y periódica de los riesgos, analizar sus resultados y verificarlos en caso de duda. b) Comprobar que el tipo y planificación de las actividades preventivas se ajusta a lo dispuesto en la normativa general, así como a la normativa sobre riesgos específicos que sea de aplicación, teniendo en cuenta los resultados de la evaluación. c) Analizar la adecuación entre los procedimientos y medios requeridos para realizar las actividades preventivas necesarias y los recursos de que dispone el empresario, propios o concertados, teniendo en cuenta, además, el modo en que están organizados o coordinados, en su caso. d) En función de todo lo anterior, valorar la integración de la prevención en el sistema general de gestión de la empresa, tanto en el conjunto de sus actividades como en todos los niveles jerárquicos de ésta, mediante la implantación y aplicación del Plan de prevención de riesgos laborales, y valorar la eficacia del sistema de prevención para prevenir, identificar, evaluar, corregir y controlar los riesgos laborales en todas las fases de actividad de la empresa. A estos efectos se ponderará el grado de integración de la prevención en la dirección de la empresa, en los cambios de equipos, productos y organización de la empresa, en el mantenimiento de instalaciones o equipos y en la supervisión de actividades potencialmente peligrosas, entre otros aspectos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 62 La primera auditoría: Dentro de los doce meses siguientes al momento de que se disponga de la planificación de la actividad preventiva. La repetición de la auditoría: Cada CUATRO años (antes cinco). Cada DOS años EN EMPRESAS DEL Anexo I AMPLIACIÓN de plazos: a) Cada SEIS o cada CUATRO si la modalidad de organización ha sido acordada con los representantes de los trabajadores en la empresa. b) Por requerimiento de la AL previo informe de la ITSS (no cabe pues, hacerlo directamente). La auditoría voluntaria 8ª. 33 bis) INFORME DE AUDITORÍA (artículo 31 RSP) Los resultados de la auditoría deberán quedar reflejados en un informe que la empresa auditada deberá mantener a disposición de la autoridad laboral competente y de los representantes de los trabajadores. El informe de auditoría deberá reflejar los siguientes aspectos: a) Identificación de la persona o entidad auditora y del equipo auditor. b) Identificación de la empresa auditada. c) Objeto y alcance de la auditoría. d) Fecha de emisión del informe de auditoría. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 63 e) Documentación que ha servido de base a la auditoría, incluida la información recibida de los representantes de los trabajadores, que se incorporará al informe. f) Descripción sintetizada de la metodología empleada para realizar la auditoría y, en su caso, identificación de las normas técnicas utilizadas. g) Descripción de los distintos elementos auditados y resultado de la auditoría en relación con cada uno de ellos. h) Conclusiones sobre la eficacia del sistema de prevención y sobre el cumplimiento por el empresario de las obligaciones establecidas en la normativa de prevención de riesgos laborales. i) Firma del responsable de la persona o entidad auditora. REQUISITOS (artículo 32) La auditoría deberá ser realizada por personas físicas o jurídicas que posean, además, un conocimiento suficiente de las materias y aspectos técnicos objeto de la misma y cuenten con los medios adecuados para ello. Las personas físicas o jurídicas que realicen la auditoría del sistema de prevención de una empresa no podrán mantener con la misma vinculaciones comerciales, financieras o de cualquier otro tipo, distintas a las propias de su actuación como auditoras, que puedan afectar a su independencia o influir en el resultado de sus actividades. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 64 AUTORIZACIÓN (artículo 32) Las personas o entidades especializadas (pueden ser personas físicas o cualquier forma societaria) que pretendan desarrollar la actividad de auditoría del sistema de prevención habrán de contar con la autorización de la autoridad laboral competente del lugar donde radiquen sus instalaciones principales, previa solicitud ante la misma. EL PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN (art. 33 RSP y art. 9 O.TIN): La solicitud: - Ante la A.L. (donde cuente con mayor nº de trabajadores). - Contenido: .Las previsiones del art. 23 RSP: nombre, ámbito actuación, póliza, contratos… .El ámbito territorial. .El nº de trabajadores, sus titulaciones, experiencia y tiempo de dedicación. .Los medios e instalaciones. .Si se van a concertar con otros profesionales verificaciones complejas… .Los compromisos de falta de otras vinculaciones con sus clientes, ni de sus “especialistas” con sus clientes(art.8,4 O.TIN), y de actividades de coordinación. La AL, previos los informes que estime oportunos dictará resolución en el plazo de 3 meses autorizando o denegando; transcurrido el plazo sin resolución se entenderá desestimada. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 65 LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO Art. 28 RSP : Corresponde a la AL autonómica. D.A. 2ª. O.TIN: Convenios de colaboración para el funcionamiento de los Registros de Entidades especializadas. IV. COORDINACIÓN DE ACTIVIDADES ARTÍCULO 24 LPRL. COORDINACIÓN DE ACTIVIDADES EMPRESARIALES. 1. Cuando en un mismo centro de trabajo desarrollen actividades trabajadores de dos o más empresas, éstas deberán cooperar en la aplicación de la normativa sobre prevención de riesgos laborales. A tal fin, establecerán los medios de coordinación que sean necesarios en cuanto a la protección y prevención de riesgos laborales y la información sobre los mismos a sus respectivos trabajadores, en los términos previstos en el apartado 1 del artículo 18 de esta Ley. 2. El empresario titular del centro de trabajo adoptará las medidas necesarias para que aquellos otros empresarios que desarrollen actividades en su centro de trabajo reciban la información y las instrucciones adecuadas, en relación con los riesgos existentes en el centro de trabajo y con las medidas de protección y prevención correspondientes, así como sobre las medidas de emergencia a aplicar, para su traslado a sus respectivos trabajadores. 3. Las empresas que contraten o subcontraten con otras la realización de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aquéllas y que se desarrollen en sus propios centros de trabajo deberán vigilar el cumplimiento por dichos contratistas y subcontratistas de la normativa de prevención de riesgos laborales. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 67 4. Las obligaciones consignadas en el último párrafo del apartado 1 del artículo 41 de esta Ley serán también de aplicación, respecto de las operaciones contratadas, en los supuestos en que los trabajadores de la empresa contratista o subcontratista no presten servicios en los centros de trabajo de la empresa principal, siempre que tales trabajadores deban operar con maquinaria, equipos, productos, materias primas o útiles proporcionados por la empresa principal. 5. Los deberes de cooperación y de información e instrucción recogidos en los apartados 1 y 2 serán de aplicación respecto de los trabajadores autónomos que desarrollen actividades en dichos centros de trabajo. 6. Las obligaciones previstas en este artículo serán desarrolladas reglamentariamente. Real Decreto 171/2004, de 30 de enero, por el que se desarrolla el artículo 24 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, en materia de coordinación de actividades empresariales. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 68 COORDINACIÓN DE ACTIVIDADES ARTÍCULO 24 LPRL (RD 171/2004) La coordinación de actividades empresariales es una responsabilidad clara del empresario, pero para ello cuenta con el asesoramiento del servicio de prevención que debe establecer junto con el empresario el cómo desarrollarla (documentación a solicitar, documentación a entregar, elaboración de protocolos de recepción de contratistas y subcontratistas en las propias instalaciones etc.). En particular, respecto a la documentación recibida por parte del empresario, el servicio de prevención debe ayudar al empresario en la revisión de la misma. DEFINICIONES: Empresario titular del centro de trabajo: la persona que tiene la capacidad de poner a disposición y gestionar el centro de trabajo. Empresario principal: el empresario que contrata o subcontrata con otros la realización de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aquél y que se desarrollan en su propio centro de trabajo. Pongamos por ejemplo: un supermercado que contrata con una empresa de telefonía la instalación de los teléfonos y para ello, ésta subcontrata a otra empresa o a un trabajador autónomo para que le ayude durante la realización de dicho trabajo en el supermercado. El supermercado es el empresario titular y la empresa de telefonía que además de tener a sus trabajadores en el centro, subcontrata a otra empresa o a un trabajador autónomo, pasa a ser el empresario principal respecto a dicha subcontrata. Se actuará como EMPRESARIO TITULAR , cuando se contrate una actividad distinta a la que se realiza en el centro de trabajo. Ejemplos: La limpieza de una oficina, fábrica, tienda, etc. El mantenimiento de los ascensores en unas oficinas, etc. Mensajeros Se actuará como EMPRESARIO PRINCIPAL cuando se contrate la misma actividad que se realiza en el centro de trabajo: Ejemplos: Empresa eléctrica contrata el mantenimiento de las líneas y subestaciones. Empresa de construcción contrata la albañilería, el encofrado, la ferralla, etc. Empresa de consultoría contrata la realización de trabajos administrativos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 70 OBJETIVOS DE LA COORDINACIÓN (ARTÍCULO 3) La coordinación de actividades empresariales para la prevención de los riesgos laborales deberá garantizar el cumplimiento de los siguientes objetivos: a) La aplicación coherente y responsable de los principios de la acción preventiva establecidos en el artículo 15 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, por las empresas concurrentes en el centro de trabajo. b) La aplicación correcta de los métodos de trabajo por las empresas concurrentes en el centro de trabajo. c) El control de las interacciones de las diferentes actividades desarrolladas en el centro de trabajo, en particular cuando puedan generar riesgos calificados como graves o muy graves o cuando se desarrollen en el centro de trabajo actividades incompatibles entre sí por su incidencia en la seguridad y la salud de los trabajadores. d) La adecuación entre los riesgos existentes en el centro de trabajo que puedan afectar a los trabajadores de las empresas concurrentes y las medidas aplicadas para su prevención. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 71 A) Concurrencia de trabajadores de varias empresas o unidades administrativas en un mismo centro de trabajo. Obligatoriedad de todas las empresas o unidades administrativas de cooperar en la aplicación de la normativa preventiva. El cumplimiento del deber de cooperación, conlleva a la existencia del deber de información recíproca de todas y cada una de las empresas y trabajadores autónomos concurrentes, sobre los riesgos que generen en el centro de trabajo, y sobre todo, de aquellos que puedan verse agravados por la concurrencia de actividades. Han de establecer medidas de cooperación teniendo en cuenta: El grado de peligrosidad de las actividades. Numero de trabajadores presentes en el centro de trabajo. La duración de la concurrencia de las actividades desarrolladas. Deberán tener en cuenta la información recibida de las otras empresas y trabajadores autónomos concurrentes en la evaluación de riesgos y en la planificación de su actividad preventiva. Pueden confeccionar un plan de emergencia conjunto y constituir un servicio de prevención mancomunado. Cada empresario habrá de informar a sus trabajadores, a través de los órganos de representación, de los riesgos derivados de la concurrencia de actividades empresariales en el centro de trabajo. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 72 B) Concurrencia de trabajadores de varias empresas en un centro de trabajo del que un empresario es titular. El empresario titular del centro de trabajo, además de cumplir las medidas establecidas en el apartado A), sobre concurrencia de trabajadores de varias empresas o unidades administrativas en un mismo centro de trabajo, tiene las obligaciones siguientes: Cooperación con las otras empresas y trabajadores autónomos concurrentes. Información a las empresas y trabajadores autónomos concurrentes sobre los riesgos propios del centro de trabajo, las medidas de prevención adoptadas y las medidas de emergencia aplicables. Coordinación de la información en materia preventiva con las otras empresas y trabajadores autónomos concurrentes, dando instrucciones a estos sobre los riesgos existentes en el centro de trabajo y de las medidas preventivas adoptadas. Las instrucciones habrán de proporcionarse antes del inicio de las actividades, deberán ser suficientes y adecuadas, y por escrito si hay riesgo grave o muy grave; y cuando se produzca un cambio en los riesgos que puedan afectar a los trabajadores de las empresas concurrentes que sea relevante a efectos preventivos. Los empresarios concurrentes tienen las siguientes obligaciones: Deber de cooperación con las restantes empresas y trabajadores autónomos concurrentes. Deberán tener en cuenta la información recibida del empresario titular del centro de trabajo en la evaluación de riesgos y en la planificación de su actividad preventiva. Cumplir las instrucciones recibidas por el empresario titular del centro. Deberán comunicar a sus trabajadores las informaciones e instrucciones recibidas del empresario titular del centro de trabajo. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 74 C) Concurrencia de trabajadores de varias empresas en un centro de trabajo cuando existe un empresario principal. El empresario titular del centro de trabajo, además de cumplir las medidas establecidas en los apartados A) y B), de los deberes de cooperación, de información y de coordinación, está obligado a vigilar el cumplimiento de la normativa de PRL por parte de las empresas contratistas y subcontratistas de obras y servicios correspondientes a su propia actividad y que desarrollen en su propio centro de trabajo. El deber de vigilancia se concreta en que, antes del inicio de la actividad en su centro de trabajo, exigirá a las emprendidas contratista y subcontratista que le acrediten por escrito que han realizado para las obras y servicios contratados: - La evaluación de riesgos y la planificación preventiva, - Que han cumplido sus obligaciones en materia de información y formación respecto de los trabajadores que vayan a prestar sus servicios en el centro de trabajo común - Que se hayan establecido los mecanismos necesarios de coordinación entre ellos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 76 Los medios de coordinación preventiva que se establecen en el art. 11 RD 171/2004 (relación no exhaustiva, mejorables por convenio colectivo) son los siguientes: El intercambio de información entre las empresas concurrentes. La celebración de reuniones periódicas de las empresas concurrentes. La celebración de reuniones conjuntas de los comités de seguridad y salud o, en su defecto, de los empresarios, con los delegados de prevención. La impartición de instrucciones. El establecimiento conjunto de medidas preventivas enfrente de los riesgos comunes a las empresas concurrentes o de procedimientos o protocolos de actuación. La presencia en el centro de trabajo de los recursos preventivos de las empresas concurrentes. La designación de una o más personas para la coordinación de las actividades preventivas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 78 ARTÍCULO 13. DESIGNACIÓN DE UNA O MÁS PERSONAS ENCARGADAS DE LA COORDINACIÓN DE LAS ACTIVIDADES PREVENTIVAS. 1. La designación de una o más personas encargadas de la coordinación de las actividades preventivas se considerará medio de coordinación preferente cuando concurran dos o más de las siguientes condiciones: a) Cuando en el centro de trabajo se realicen, por una de las empresas concurrentes, actividades o procesos reglamentariamente considerados como peligrosos o con riesgos especiales, que puedan afectar a la seguridad y salud de los trabajadores de las demás empresas presentes. b) Cuando exista una especial dificultad para controlar las interacciones de las diferentes actividades desarrolladas en el centro de trabajo que puedan generar riesgos calificados como graves o muy graves. c) Cuando exista una especial dificultad para evitar que se desarrollen en el centro de trabajo, sucesiva o simultáneamente, actividades incompatibles entre sí desde la perspectiva de la seguridad y la salud de los trabajadores. d) Cuando exista una especial complejidad para la coordinación de las actividades preventivas como consecuencia del número de empresas y trabajadores concurrentes, del tipo de actividades desarrolladas y de las características del centro de trabajo. 2. Cuando existan razones técnicas u organizativas justificadas, la designación de una o más personas encargadas de las actividades preventivas podrá sustituirse por cualesquiera otros medios de coordinación que garanticen el cumplimiento de los objetivos a que se refiere el artículo 3. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 80 El empresario principal es el encargado de designar a una persona encargada de la coordinación cuando existen importantes riesgos o interacción de actividades peligrosas. Cuando los recursos preventivos de la empresa a la que pertenezcan deban estar presentes en el centro de trabajo, la persona o las personas a las que se asigne el cumplimiento de lo previsto en el artículo 32 bis de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, podrán ser igualmente encargadas de la coordinación de actividades preventivas. FUNCIONES DE LAS PERSONAS ENCARGADAS DE LA COORDINACIÓN a) Favorecer el cumplimiento de los objetivos previstos en el artículo 3. b) Servir de cauce para el intercambio de las informaciones que deben intercambiarse las empresas concurrentes en el centro de trabajo. c) Cualesquiera otras encomendadas por el empresario titular del centro de trabajo. FACULTADES DE LAS PERSONAS ENCARGADAS DE LA COORDINACIÓN a) Conocer las informaciones que, en virtud de lo establecido en este real decreto, deben intercambiarse las empresas concurrentes en el centro de trabajo, así como cualquier otra documentación de carácter preventivo que sea necesaria para el desempeño de sus funciones. b) Acceder a cualquier zona del centro de trabajo. c) Impartir a las empresas concurrentes las instrucciones que sean necesarias para el cumplimiento de sus funciones. d) Proponer a las empresas concurrentes la adopción de medidas para la prevención de los riesgos existentes en el centro de trabajo que puedan afectar a los trabajadores presentes. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 82 La persona o las personas encargadas de la coordinación deberán estar presentes en el centro de trabajo durante el tiempo que sea necesario para el cumplimiento de sus funciones. La persona o personas encargadas de la coordinación de actividades preventivas deberán contar con la formación preventiva correspondiente, como mínimo, a las funciones del nivel intermedio. DOCUMENTACIÓN (artículo 23 LPRL) Se impone al empresario una primera relación de obligaciones documentales, listado que no deberíamos entender como un elenco cerrado, sino que, muy por el contrario, debe completarse mediante el examen de otros apartados de la propia norma y de sus normas de desarrollo e, incluso, en otras concordantes. Su contenido se debe entender como de mínimos pues, sin perjuicio del desarrollo posterior, nada obsta para que el mismo pudiera ser materia de acuerdo en la negociación colectiva. Este deber formal, subsiguiente del material y, por tanto, accesorio se concreta mediante los siguientes documentos (que el empresario debe elaborar y conservar): DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 83 1. Plan de prevención de riesgos laborales. 2. Evaluación de los riesgos para la seguridad y salud en el trabajo, incluido el resultado de los controles periódicos de las condiciones de trabajo y de la actividad de los trabajadores 3. Planificación de la actividad preventiva incluidas las obligaciones de protección y prevención a adoptar y material de protección que deba utilizarse. 4. Práctica de los controles del estado de salud de los trabajadores y conclusiones obtenidas de los mismos. 5. Relación de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. 6. Obligaciones de coordinación empresarial cuando concurran trabajadores de varias empresas en un mismo centro de trabajo. La documentación, de acuerdo con el citado artículo, la debe elaborar y conservar la empresa, no agota, pues, su finalidad en el archivo o registro interno, ya que como señala la propia norma, debe estar a disposición de las autoridades sanitarias. Aparte de estos documentos obligatorios con carácter general, para determinados sectores o riesgos existen obligaciones documentales específicas entre las que (aparte de las señaladas para coordinación anteriormente) destacamos los siguientes sectores de actividad y sus regulaciones específicas: DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 84 CONSTRUCCIÓN Para cada obra existe la obligación de elaborar (a partir de un estudio de seguridad) un plan de seguridad y salud, que constituye un documento que integra la evaluación de riesgos y la planificación; asimismo debe llevarse un libro de incidencias con fines de control y seguimiento de dicho plan (RD 1627/1997) y cada contratista debe llevar un libro de subcontratación en el que se reflejarán cronológicamente las subcontratas realizadas. AGENTES BIOLÓGICOS Como documentación adicional a la de la LPRL, la empresa debe disponer de documentación sobre los resultados de las evaluaciones y la lista de trabajadores expuestos a los agentes biológicos de los grupos 3 y 4 (lista que, junto con los historiales médicos deben conservarse durante un plazo mínimo de 10 años, después de finalizada la exposición). También existen obligaciones concretas de notificación a la autoridad laboral sobre el empleo de los agentes. AGENTES CANCERÍGENOS Análogamente, en el caso de riesgo de agentes cancerígenos, también la empresa debe conservar la lista de trabajadores y los historiales médicos durante 40 años después de finalizada la exposición (RD 665/1997) ACTIVIDADES CON RIESGO DE AMIANTO Las empresas están obligadas a establecer y mantener actualizados los archivos de documentación relativos a: ficha de inscripción presentada en el Registro de empresas con riesgo de amianto (RERA); planes de trabajo aprobados; fichas para el registro de datos de la evaluación de la exposición en los trabajos de amianto; y fichas para el registro sobre vigilancia de la salud (RD 396/2006) DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 85 ACTIVIDADES CON RIESGO DE RADIACIONES IONIZANTES Entre otras obligaciones, las empresas deben registrar, en un historial dosimétrico individual que estará a disposición del trabajador, las dosis recibidas durante la vida laboral y deben ser archivadas durante un periodo mínimo de 30 años (RD 738/2001). Asimismo, los trabajadores externos deben disponer del correspondiente documento individual para seguimiento radiológico (RD 413/1997). ACTIVIDADES MINERAS Entre la numerosa documentación exigida, se puede destacar el denominado “documento de seguridad y salud” que el empresario debe elaborar y mantener al día. EMPRESAS DE TRABAJO TEMPORAL Y USUARIAS El RD 216/1999, determina en su artículo 7 que la diversa documentación relativa a informaciones y datos del RD será registrada y conservada por ambas empresas. ESTABLECIMIENTOS CON RIESGO DE ACCIDENTES GRAVES El RD 840/2015, obliga a los industriales de establecimientos en los que estén presentes sustancias peligrosas en cantidades iguales o superiores a las especificadas en el RD, a elaborar un informe de seguridad y que debe presentarse para su evaluación ante el organismo competente de la Comunidad Autónoma. RIESGOS DERIVADOS DE ATMÓSFERAS EXPLOSIVAS EN EL LUGAR DE TRABAJO El RD 681/2003, obliga al empresario a encargarse de que se elabore, antes de que comience el trabajo, un “documento de protección contra explosiones” que formará parte de la documentación a que se refiere el articulo 23 de la LPRL. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 86 STSJ de Cataluña (Sala de lo Social, Sección 1ª), de 4 de mayo de 2007 (AS 2007\2481): “Acreditado según el incombatido relato de hechos probados de la sentencia que el accidente se produjo en el lugar de trabajo en el que se realizaban las obras objeto de subcontratación, lo que ocurre en dicho lugar no es ajeno en absoluto a la responsabilidad de la empresa principal o contratista, sino que forma parte de las responsabilidades de ejecución que ha de asumir según la prescripción establecida en el artículo 24.3 de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre (RCL 1995, 3053) de Prevención de Riesgos Laborales que establece que en dicho supuesto la empresa principal deberá vigilar el cumplimiento por los contratistas y subcontratistas de la normativa de prevención de riesgos laborales. No se trata de la exigencia de un control máximo y continuado que, ciertamente, podría hacer ineficaz dicha modalidad productiva, pero sí de un control efectivo, que no puede afirmarse se haya producido en el presente caso… (…) De ello, se deriva la responsabilidad de la empresa principal por cuanto que, “es el hecho de la producción del accidente dentro de la esfera de la responsabilidad del empresario principal en materia de seguridad e higiene lo que determina en caso de incumplimiento la extensión a aquél de la responsabilidad”. (Sentencia del Tribunal Supremo de 05.05.99 [RJ 1999, 4705]).” (FJ 3º). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 87 CONTRATAS Y SUBCONTRATAS Es importante distinguir las contratas y subcontratas que corresponden a la propia actividad de la empresa de las que solo afectan a servicios auxiliares de la misma. La relevancia de esta distinción radica en las diferentes consecuencias, en cuanto a la responsabilidad del empresario principal, que una y otra llevan aparejadas. Sin embargo, también existen consecuencias comunes a las dos, como en materia de prevención de riesgos laborales , con respecto a la obligación de coordinación o en el ámbito de la construcción y en el caso de huelga. También pueden tratarse de modo conjunto cuestiones que afectan a ambas de forma indistinta, como es el caso de la sucesión de contratas o de la extinción de la contrata. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 88 CONTRATAS DE SERVICIOS AUXILIARES En muchas ocasiones el empresario recurre a la contratación de determinados servicios, que no corresponden a su propia actividad, para que sean prestados por otra empresa. Ejemplos típicos de esta modalidad de contrata son los servicios de limpieza o de vigilancia (TS 10-7-00, EDJ 30506; TSJ Cataluña 23-11-10, EDJ 327653). Ahora bien, una actividad inicialmente auxiliar, puede convertirse en propia actividad, si se configura de esa manera en el convenio colectivo de aplicación. Así ocurre con la actividad de vigilancia de una obra de construcción durante la ejecución de la misma, cuando el convenio colectivo de aplicación contempla la categoría profesional de vigilante, las empresas contratadas no eran empresas de seguridad, sino que su objeto social era la de servicios de control y custodia, y la categoría de los trabajadores concernidos era la de auxiliar de apoyo, guarda de obra o auxiliar de control (TSJ Málaga 12-4-07, EDJ 248918; 28-4-16, EDJ 72957). A diferencia de lo que ocurre con las contratas de propia actividad, las de servicios auxiliares no tienen regulación estatutaria y podría decirse que su régimen se establece a sensu contrario. Este supuesto se regula mayoritariamente vía convenio colectivo, salvo en un aspecto concreto de Seguridad Social. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 89 La consecuencia más importante para el empresario principal es la extensión de su responsabilidad por las deudas de prestaciones de Seguridad Social contraídas por el subcontratista con el que contrató los servicios auxiliares. A diferencia de lo que ocurre en la propia actividad, donde la responsabilidad es solidaria, en estos casos el empresario principal responde de forma subsidiaria y, para ello, deben concurrir ineludiblemente dos requisitos (TS 9-12-10, EDJ 303033): 1. Que exista la previa declaración de responsabilidad del contratista o subcontratista sobre el abono de una determinada prestación, ya sea parcial o total; 2. Que sean declarados insolventes el contratista y el subcontratista. No ha lugar a esta responsabilidad subsidiaria cuando la obra contratada se refiera exclusivamente a las reparaciones que pueda contratar el titular de un hogar respecto a su vivienda. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 90 CONTRATAS DE PROPIA ACTIVIDAD El empresario puede recurrir a la contratación externa para integrar su actividad productiva. Ello supone que, con carácter general, la denominada descentralización productiva es lícita (TS 4-3-08, EDJ 31215; TSJ Madrid 8-7-11, EDJ 167812) con independencia de las cautelas legales e interpretativas necesarias para evitar que por esta vía puedan vulnerarse derechos de los trabajadores (TS 27-10-94, EDJ 24199). La finalidad y perspectiva de la norma se dirige hacia el afianzamiento de ciertos derechos de quienes prestan su actividad al servicio de empresas contratistas o subcontratistas, no parte de una consideración ilegal o patológica de la descentralización y, por ello, la figura puede operar en cualquier sector de actividad (TS 217-16, EDJ 145544). Por tanto, la contratación de obras y servicios de la propia actividad no solo es una actuación tolerada, sino una actividad legalmente regulada, en desarrollo del principio constitucional de libertad de empresa (AN 12-5-15, EDJ 85893). La forma más común de realizar la actividad descentralizadora es a través de la contrata. Conlleva la imposición de unas obligaciones al empresario principal y respecto a personas con las que no ha contratado, lo que supone una excepción al mandato que limita a las partes la eficacia de los contratos (CC art.1257; TS 27-10-94 , EDJ 24199; 17-12-01, EDJ 61280; 16-6-03, EDJ 239086). De esta forma, la principal puede atribuir a la contratista la realización de una parte de su actividad, sin necesidad de que revista cualidad de complementaria o contingente, puesto que también las actividades inherentes al ciclo productivo pueden ser objeto de contrata externa (TS 15-4-10, EDJ 84379). No obstante, en la válida externalización, la principal se limita a recibir el resultado de la ejecución por la contratista, pues ésta última aporta sus medios personales y materiales, con la consiguiente organización y dirección (TS 4-3-08, EDJ 31215). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 91 Es necesario demostrar los actos concretos de la empresa que supongan una vulneración de las cláusulas de empleo pactadas en un acuerdo colectivo, ya que no bastan denuncias genéricas de externalización (TS 17-1-06, EDJ 2648; 5-3-08, EDJ 31214). En cuanto a las figuras y situaciones afines hay que tener en cuenta que, en ocasiones, la descentralización productiva puede llevar aparejada una sucesión de empresa, pero siempre que en ellos se dé una segregación real y efectiva de unidades de actividad autónomas (TS 14-2-11, EDJ 14020). Lo mismo ocurre con la externalización de un servicio hasta entonces asumido y gestionado por la empresa principal (TS 12-5-10, EDJ 190401), cuando va acompañada de trasmisión de la unidad productiva, ya que de no producirse, lo que realmente acontece es la cesión de un grupo de personas dedicadas a una determinada actividad dentro de una empresa, pero no una sucesión (29-5-08, EDJ 155884; 4-11-10, EDJ 259130; 21-12-10, EDJ 298245). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 92 PROPIA ACTIVIDAD Las obras o servicios subcontratados deben corresponder a la propia actividad del empresario principal. Se parte de una acepción restringida de ese concepto, que entiende como tal la actividad inherente o absolutamente indispensable para el objeto de la empresa principal (TS 20-7-05, EDJ 140030; 18-1-10, EDJ 9811), aunque también han de valorarse las facultades que se reserve la empresa principal en el contrato de arrendamiento de servicios (TS 3-7-12, EDJ 162626). Traducido a la empresa privada se concreta en las operaciones o labores que corresponden al ciclo productivo de la empresa principal, en concreto las que son inherentes a la producción de bienes y servicios específicos que se propone prestar al público o colocar en el mercado excluyendo las tareas complementarias o no nucleares. Mientras que referido a una actividad pública se corresponde con aquellas prestaciones que se hallan necesariamente integradas en la función que tiene encomendada y sin cuya actuación no se entendería cumplida esa función (TS 5-12-11, EDJ 320990; 15-11-12, EDJ 295703; 7-12-12, EDJ 303178). En consecuencia, quedan fuera de este concepto: – los servicios y obras desconectados de la finalidad productiva y de las actividades normales de la empresa comitente; – las actividades complementarias o auxiliares no absolutamente esenciales. Su determinación es eminentemente casuística y por tanto han de analizarse los diversos factores que concurran en cada supuesto (TS 5-12-11, EDJ 320990). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 93 Obligaciones empresario principal En caso de accidente de trabajo , el empresario principal también puede resultar responsable solidario del pago de las prestaciones o indemnizaciones por responsabilidad civil. Se consideraron responsables solidarios al subcontratista y al contratista por su posición de control sobre la obra y el incumplimiento de su obligación de vigilancia, estando legitimados para reclamar la indemnización la esposa separada legalmente del trabajador fallecido y el hijo no conviviente con él por la dependencia económica de ambos respecto de la víctima (TS sala civil 10-9-07, EDJ 152366). El empresario principal queda exonerado de responsabilidad cuando de sus actuaciones no puede deducirse infracción alguna (TSJ Cataluña 23-11-10, EDJ 327653), como cuando informa al contratista de los riesgos y medidas preventivas y controla el cumplimiento de estas obligaciones (TSJ Valladolid 20-1-04, EDJ 8916). Otra consecuencia podría ser el recargo de prestaciones. De este modo, cuando en un mismo centro de trabajo desarrollen actividades trabajadores de dos o más empresas, éstas deben cooperar en la aplicación de la normativa sobre prevención de riesgos laborales, fijando los medios de coordinación precisos para la protección y la información sobre los mismos a sus respectivos trabajadores. La infracción del deber de coordinación supone la responsabilidad empresarial solidaria (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 10-3-06, EDJ 69692; TSJ Burgos 22-10-10, EDJ 237199). La responsabilidad del recargo se une a la noción de empresa infractora, pudiendo considerarse responsable la empresa principal, o bien la empresa contratista, o ambas solidariamente, según los supuestos: 1. Responsabilidad solidaria respecto de los trabajadores del contratista o subcontratista en dos casos: cuando se trate de la misma actividad y cuando las labores se realicen en el centro de trabajo o en un centro sobre el que la principal extiende su esfera de control (TS 20-3-12, EDJ 65458; TSJ Galicia 20-1-12, EDJ 5494; TSJ Murcia 21-10-13, EDJ 211080); incurriendo ambas empresas en una culpabilidad in vigilando, aunque exista un pacto por el que el subcontratista asuma los riesgos laborales (TSJ Madrid 20-11-01, EDJ 74848); o cuando la empresa principal que debe vigilar el cumplimiento por los contratistas y subcontratistas de la normativa de prevención de riesgos laborales, no realiza inspección alguna de la actividad que la contratista realizaba (TS 11-5-05, EDJ 108907); o cuando se acredita que ambos han incumplido obligaciones especificas en materia de seguridad en el trabajo (TSJ Valladolid 22-12-16, EDJ 241190; TSJ Cataluña 29-2-16, EDJ 50557). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 94 2. Responsabilidad del contratista. Se estima que no existe responsabilidad solidaria de la empresa principal respecto al recargo de prestaciones, salvo que haya sido elemento decisivo en el accidente, o en el daño producido, habiendo infringido alguna de las medidas de seguridad e higiene (TSJ Navarra 18-7-97, EDJ 7359) de manera que es responsable cuando el accidente se produce por una infracción que le es imputable y dentro de su esfera de responsabilidad (TS 16-12-97, EDJ 10614), aunque las tareas encomendadas a la empresa auxiliar no correspondan a su propia actividad (TS 18-9-18, EDJ 596614). Fuera de este supuesto no cabe su condena al pago del recargo (TSJ País Vasco 16-1-96; TSJ Aragón 8-7-09, EDJ 209964). 3. Exclusiva responsabilidad de la empresa principal y no de la empresa contratista, cuando el principal se constituye en empresario infractor (TSJ Aragón 21-6-99, EDJ 23509; TSJ País Vasco 22-2-00, EDJ 27844). 4. De ninguna cuando es debido a una serie de circunstancias inconexas, que ocurrieron de forma inesperada y fortuita, imposible de prever, sin que por tal motivo pueda imputarse responsabilidad alguna a las empresas, contratista principal y subcontratista (TSJ Extremadura 9-10-14, EDJ 190727). DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 95 SUBCONTRATACIÓN EN CONSTRUCCION Ley 32/2006, de 18 de octubre, reguladora de la subcontratación en el Sector de la Construcción Artículo 2. Ámbito de aplicación. La presente Ley será de aplicación a los contratos que se celebren, en régimen de subcontratación, para la ejecución de los siguientes trabajos realizados en obras de construcción: Excavación; movimiento de tierras; construcción; montaje y desmontaje de elementos prefabricados; acondicionamientos o instalaciones; transformación; rehabilitación; reparación; desmantelamiento; derribo; mantenimiento; conservación y trabajos de pintura y limpieza; saneamiento. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 96 Artículo 3. Definiciones. A efectos de esta Ley se entenderá por: a) Obra de construcción u obra: cualquier obra, pública o privada, en la que se efectúen trabajos de construcción o de ingeniería civil. b) Promotor: cualquier persona física o jurídica por cuenta de la cual se realice la obra. c) Dirección facultativa: el técnico o técnicos competentes designados por el promotor, encargados de la dirección y del control de la ejecución de la obra. d) Coordinador en materia de seguridad y de salud durante la ejecución de la obra: el técnico competente integrado en la dirección facultativa, designado por el promotor para llevar a cabo las tareas establecidas para este coordinador en la reglamentación de seguridad y salud en las obras de construcción. e) Contratista o empresario principal: la persona física o jurídica, que asume contractualmente ante el promotor, con medios humanos y materiales, propios o ajenos, el compromiso de ejecutar la totalidad o parte de las obras con sujeción al proyecto y al contrato. Cuando el promotor realice directamente con medios humanos y materiales propios la totalidad o determinadas partes de la obra, tendrá también la consideración de contratista a los efectos de la presente Ley; asimismo, cuando la contrata se haga con una Unión Temporal de Empresas, que no ejecute directamente la obra, cada una de sus empresas miembro tendrá la consideración de empresa contratista en la parte de obra que ejecute. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 97 f) Subcontratista: la persona física o jurídica que asume contractualmente ante el contratista u otro subcontratista comitente el compromiso de realizar determinadas partes o unidades de obra, con sujeción al proyecto por el que se rige su ejecución. Las variantes de esta figura pueden ser las del primer subcontratista (subcontratista cuyo comitente es el contratista), segundo subcontratista (subcontratista cuyo comitente es el primer subcontratista), y así sucesivamente. g) Trabajador autónomo: la persona física distinta del contratista y del subcontratista, que realiza de forma personal y directa una actividad profesional, sin sujeción a un contrato de trabajo, y que asume contractualmente ante el promotor, el contratista o el subcontratista el compromiso de realizar determinadas partes o instalaciones de la obra. Cuando el trabajador autónomo emplee en la obra a trabajadores por cuenta ajena, tendrá la consideración de contratista o subcontratista a los efectos de la presente Ley. h) Subcontratación: la práctica mercantil de organización productiva en virtud de la cual el contratista o subcontratista encarga a otro subcontratista o trabajador autónomo parte de lo que a él se le ha encomendado. i) Nivel de subcontratación: cada uno de los escalones en que se estructura el proceso de subcontratación que se desarrolla para la ejecución de la totalidad o parte de la obra asumida contractualmente por el contratista con el promotor. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 98 Artículo 4. Requisitos exigibles a los contratistas y subcontratistas. 1. Para que una empresa pueda intervenir en el proceso de subcontratación en el sector de la construcción, como contratista o subcontratista, deberá: a) Poseer una organización productiva propia, contar con los medios materiales y personales necesarios, y utilizarlos para el desarrollo de la actividad contratada. b) Asumir los riesgos, obligaciones y responsabilidades propias del desarrollo de la actividad empresarial. c) Ejercer directamente las facultades de organización y dirección sobre el trabajo desarrollado por sus trabajadores en la obra y, en el caso de los trabajadores autónomos, ejecutar el trabajo con autonomía y responsabilidad propia y fuera del ámbito de organización y dirección de la empresa que le haya contratado. 2. Además de los anteriores requisitos, las empresas que pretendan ser contratadas o subcontratadas para trabajos de una obra de construcción deberán también: a) Acreditar que disponen de recursos humanos, en su nivel directivo y productivo, que cuentan con la formación necesaria en prevención de riesgos laborales, así como de una organización preventiva adecuada a la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales. b) Estar inscritas en el Registro de Empresas Acreditadas al que se refiere el artículo 6 de esta Ley. La inscripción se realizará de oficio por la autoridad laboral competente, sobre la base de la declaración del empresario a que se refiere el apartado siguiente. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 99 3. Las empresas contratistas o subcontratistas acreditarán el cumplimiento de los requisitos a que se refieren los apartados 1 y 2.a) de este artículo mediante una declaración suscrita por su representante legal formulada ante el Registro de Empresas Acreditadas. 4. Las empresas cuya actividad consista en ser contratadas o subcontratadas habitualmente para la realización de trabajos en obras del sector de la construcción deberán contar, en los términos que se determine reglamentariamente, con un número de trabajadores contratados con carácter indefinido que no será inferior al 10 por ciento durante los dieciocho primeros meses de vigencia de esta Ley, ni al 20 por ciento durante los meses del decimonoveno al trigésimo sexto, ni al 30 por ciento a partir del mes trigésimo séptimo, inclusive. A estos efectos, en las cooperativas de trabajo asociado los socios trabajadores serán computados de manera análoga a los trabajadores por cuenta ajena en los términos que se determine reglamentariamente. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 100 Artículo 5. Régimen de la subcontratación. 1. La subcontratación, como forma de organización productiva, no podrá ser limitada, salvo en las condiciones y en los supuestos previstos en esta Ley. 2. Con carácter general, el régimen de la subcontratación en el sector de la construcción será el siguiente: a) El promotor podrá contratar directamente con cuantos contratistas estime oportuno ya sean personas físicas o jurídicas. b) El contratista podrá contratar con las empresas subcontratistas o trabajadores autónomos la ejecución de los trabajos que hubiera contratado con el promotor. c) El primer y segundo subcontratistas podrán subcontratar la ejecución de los trabajos que, respectivamente, tengan contratados, salvo en los supuestos previstos en la letra f) del presente apartado. d) El tercer subcontratista no podrá subcontratar los trabajos que hubiera contratado con otro subcontratista o trabajador autónomo. e) El trabajador autónomo no podrá subcontratar los trabajos a él encomendados ni a otras empresas subcontratistas ni a otros trabajadores autónomos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 101 f) Asimismo, tampoco podrán subcontratar los subcontratistas, cuya organización productiva puesta en uso en la obra consista fundamentalmente en la aportación de mano de obra, entendiéndose por tal la que para la realización de la actividad contratada no utiliza más equipos de trabajo propios que las herramientas manuales, incluidas las motorizadas portátiles, aunque cuenten con el apoyo de otros equipos de trabajo distintos de los señalados, siempre que éstos pertenezcan a otras empresas, contratistas o subcontratistas, de la obra. 3. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, cuando en casos fortuitos debidamente justificados, por exigencias de especialización de los trabajos, complicaciones técnicas de la producción o circunstancias de fuerza mayor por las que puedan atravesar los agentes que intervienen en la obra, fuera necesario, a juicio de la dirección facultativa, la contratación de alguna parte de la obra con terceros, excepcionalmente se podrá extender la subcontratación establecida en el apartado anterior en un nivel adicional, siempre que se haga constar por la dirección facultativa su aprobación previa y la causa o causas motivadoras de la misma en el Libro de Subcontratación al que se refiere el artículo 7 de esta Ley. No se aplicará la ampliación excepcional de la subcontratación prevista en el párrafo anterior en los supuestos contemplados en las letras e) y f) del apartado anterior, salvo que la circunstancia motivadora sea la de fuerza mayor. 4. El contratista deberá poner en conocimiento del coordinador de seguridad y salud y de los representantes de los trabajadores de las diferentes empresas incluidas en el ámbito de ejecución de su contrato que figuren relacionados en el Libro de Subcontratación la subcontratación excepcional prevista en el apartado anterior. Asimismo, deberá poner en conocimiento de la autoridad laboral competente la indicada subcontratación excepcional mediante la remisión, en el plazo de los cinco días hábiles siguientes a su aprobación, de un informe en el que se indiquen las circunstancias de su necesidad y de una copia de la anotación efectuada en el Libro de Subcontratación. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 102 Artículo 6. Registro de Empresas Acreditadas. 1. A efectos de lo dispuesto en el artículo anterior, se creará el Registro de Empresas Acreditadas, que dependerá de la autoridad laboral competente, entendiéndose por tal la correspondiente al territorio de la Comunidad Autónoma donde radique el domicilio social de la empresa contratista o subcontratista. 2. La inscripción en el Registro de Empresas Acreditadas tendrá validez para todo el territorio nacional, siendo sus datos de acceso público con la salvedad de los referentes a la intimidad de las personas. 3. Reglamentariamente se establecerán el contenido, la forma y los efectos de la inscripción en dicho registro, así como los sistemas de coordinación de los distintos registros dependientes de las autoridades laborales autonómicas. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 103 Artículo 7. Deber de vigilancia y responsabilidades derivadas de su incumplimiento. 1. Las empresas contratistas y subcontratistas que intervengan en las obras de construcción incluidas en el ámbito de aplicación de esta Ley deberán vigilar el cumplimiento de lo dispuesto en la misma por las empresas subcontratistas y trabajadores autónomos con que contraten; en particular, en lo que se refiere a las obligaciones de acreditación y registro reguladas en el artículo 4.2 y al régimen de la subcontratación que se regula en el artículo 5. A efectos de lo dispuesto en el párrafo anterior, las empresas subcontratistas deberán comunicar o trasladar al contratista, a través de sus respectivas empresas comitentes en caso de ser distintas de aquél, toda información o documentación que afecte al contenido de este capítulo. 2. Sin perjuicio de otras responsabilidades establecidas en la legislación social, el incumplimiento de las obligaciones de acreditación y registro exigidas en el artículo 4.2, o del régimen de subcontratación establecido en el artículo 5, determinará la responsabilidad solidaria del subcontratista que hubiera contratado incurriendo en dichos incumplimientos y del correspondiente contratista respecto de las obligaciones laborales y de Seguridad Social derivadas de la ejecución del contrato acordado que correspondan al subcontratista responsable del incumplimiento en el ámbito de ejecución de su contrato, cualquiera que fuera la actividad de dichas empresas. 3. En todo caso será exigible la responsabilidad establecida en el artículo 43 del Estatuto de los Trabajadores cuando se den los supuestos previstos en el mismo. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 104 Artículo 8. Documentación de la subcontratación. 1. En toda obra de construcción, incluida en el ámbito de aplicación de esta Ley, cada contratista deberá disponer de un Libro de Subcontratación. En dicho libro, que deberá permanecer en todo momento en la obra, se deberán reflejar, por orden cronológico desde el comienzo de los trabajos, todas y cada una de las subcontrataciones realizadas en una determinada obra con empresas subcontratistas y trabajadores autónomos, su nivel de subcontratación y empresa comitente, el objeto de su contrato, la identificación de la persona que ejerce las facultades de organización y dirección de cada subcontratista y, en su caso, de los representantes legales de los trabajadores de la misma, las respectivas fechas de entrega de la parte del plan de seguridad y salud que afecte a cada empresa subcontratista y trabajador autónomo, así como las instrucciones elaboradas por el coordinador de seguridad y salud para marcar la dinámica y desarrollo del procedimiento de coordinación establecido, y las anotaciones efectuadas por la dirección facultativa sobre su aprobación de cada subcontratación excepcional de las previstas en el artículo 5.3 de esta Ley. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 105 Al Libro de Subcontratación tendrán acceso el promotor, la dirección facultativa, el coordinador de seguridad y salud en fase de ejecución de la obra, las empresas y trabajadores autónomos intervinientes en la obra, los técnicos de prevención, los delegados de prevención, la autoridad laboral y los representantes de los trabajadores de las diferentes empresas que intervengan en la ejecución de la obra. 2. Asimismo, cada empresa deberá disponer de la documentación o título que acredite la posesión de la maquinaria que utiliza, y de cuanta documentación sea exigida por las disposiciones legales vigentes. 3. Reglamentariamente se determinarán las condiciones del Libro de Subcontratación al que se refiere el apartado 1, en cuanto a su régimen de habilitación, por la autoridad laboral autonómica competente, así como el contenido y obligaciones y derechos derivados del mismo, al tiempo que se procederá a una revisión de las distintas obligaciones documentales aplicables a las obras de construcción con objeto de lograr su unificación y simplificación. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 106 DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 107 DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 108 Bibliografía: • • • • Memento Prevención de Riesgos Laborales Lefebvre Derecho de la Prevención de Riesgos Laborales, Tomás Sala Franco. Ed Tirant lo Blanch. Instituto Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo: https://www.insst.es/home Curso de Derecho del Trabajo. Herrero Martín, José Bernardo. Martínez Abascal, Vicente Antonio. Ed. Tecnos. DRET DE LA SEGURETAT I SALUT AL TREBALL 109