Contenido 1 2 3 RECURSO DE REPOSICION ........................................................................................................... 1 1.1 CONCEPTO ........................................................................................................................... 1 1.2 DOCTRINA DE ALGUNOS AUTORES: .................................................................................... 1 1.3 CARACTERÍSTICAS DEL RECURSO ORDINARIO DE REPOSICIÓN .......................................... 1 1.4 PLAZO Y FORMA .................................................................................................................. 2 1.5 IMPORTANCIA DEL RECURSO DE REPOSICIÓN COMO MEDIO IMPUGNATIVO.- ................ 2 1.6 MODELO DE RECURSO DE REPOSICIÓN .............................................................................. 3 APELACIÓN ........................................................................ Ошибка! Закладка не определена. 2.1 Concepto ............................................................................................................................. 9 2.2 CARACTERÍSTICAS.............................................................................................................. 10 2.3 DOCTRINA.......................................................................................................................... 10 RECURSO DE CASACION Y/O NULIDAD ..................................................................................... 12 3.1 SEGÚN LA DOCTRINA: ....................................................................................................... 12 3.2 LA PRETENCION DE ESTE RECURSO ES: ............................................................................. 13 3.3 PROCEDIMIENTO DE RECURSO DE CASACION .................................................................. 13 3.3.1 PROCEDENCIA: .......................................................................................................... 13 3.3.2 CAUSALES DE CASACION: .......................................................................................... 13 3.3.3 LEGITIMACION:.......................................................................................................... 14 3.3.4 PLAZO: ....................................................................................................................... 14 3.3.5 REQUISITOS: .............................................................................................................. 14 3.4 EFECTOS: ........................................................................................................................... 14 3.5 INTERPOSICION DEL RECURSO: ......................................................................................... 15 3.6 PROCEDIMIENTO ANTE EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA:......................................... 15 3.7 VOTO DISIDENCIA Y LLAMAMIENTO: ................................................................................ 15 3.8 Señor Presidente y Vocales ............................................................................................... 15 1 1 RECURSO DE REPOSICION 1.1 CONCEPTO Puede definirse el recurso de reposición como un recurso no devolutivo, ni suspensivo cuyo conocimiento se atribuye al mismo tribunal que dictó la resolución que se impugna, y que procede solo contra resoluciones interlocutorias en forma de providencias y autos no definitivos, que son aquellas por medio de las que, aplicando normas procesales, el tribunal ejerce sus facultades de dirección del proceso. 1.2 DOCTRINA DE ALGUNOS AUTORES: Alsina: “El recurso de reposición tiene lugar contra las providencias interlocutorias, a efecto de que el mismo juez que las haya dictado las revoque por contrario imperio. Mediante él se evitan dilaciones y gastos de una segunda instancia, tratándose de providencias dictadas en el curso del procedimiento ALSINA, Hugo: Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, 2ª Edic. Ediar Editores, Buenos Aires, 1961, t. IV., pp. 193-4. Levitán : “El recurso de reposición o revocatoria es un remedio por el cual se pide al mismo juez o tribunal que dictó una resolución, que la deje sin efecto” LEVITÁN, José: Recursos en el Proceso Civil y Comercial. Ordinarios y extraordinarios, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1986, p. 245. “El recurso de reposición se halla instituido para subsanar los errores que pudieran adolecer las resoluciones judiciales que, dentro de la categoría procesal, son las de menor importancia que se dictan en el curso del proceso”. Castellanos Trigo, Gonzalo. Recursos Judiciales. Editorial “Tupac Katari”. SucreBolivia. 2002. pág. 25. Castellanos Trigo, Gonzalo. Ob. Cit. Pág. 25 1.3 CARACTERÍSTICAS DEL RECURSO ORDINARIO DE REPOSICIÓN De acuerdo a los antecedentes anotados, tenemos la necesidad de conocer más de cerca sobre el recurso de reposición, el mismo que tiene características fundamentales y peculiares que lo distinguen de los demás recursos: a).- Se interpone ante el mismo juez que dictó la providencia o auto interlocutorio, para que lo resuelva el mismo; es entonces un recurso ordinario que procede contra especiales resoluciones judiciales o específicas; es horizontal porque el mismo juzgador que dictó la resolución impugnada es el que conoce el recurso y no su superior inmediato, sino que es él mismo quien subsana o corrige los errores que haya cometido. 1 b).- Es el mismo juez que advertido de su error pudiere modificarlos o dejarlos sin efecto. c).- Se puede alternar la apelación para el caso de negativa; es decir, que si el Juez considera que no existe necesidad de reponer la providencia o auto interlocutorio, al mantenerlo, provoca la impugnación de la parte que no consigue su propósito, y para ello debe alternar en el mismo recurso que planteó el de apelación. De lo anterior podemos concluir que el recurso de reposición tiene por objeto que el mismo órgano que dictó la providencia o auto interlocutorio (simple), lo revoque por ser contraria a derecho, para de esta manera subsanar el pronunciamiento errado. Y tiene como finalidad evitar un recurso para ante un juez o tribunal superior jerárquico, además de evitar también dilaciones y gastos de una segunda instancia. Este aspecto es remarcado por el tratadista Gonzalo Castellanos Trigo, cuando señala que favorece a la celeridad y a la economía procesal. 1.4 PLAZO Y FORMA Se consideran dos formas de interponer el recurso de reposición, que equivale prácticamente a la oportunidad procesal para hacerla valer: a).- Por escrito, fundamentando el mismo, dentro de los tres días siguientes al de la notificación con la providencia o auto que se quiere impugnar b).- Verbalmente, cuando se trate de una audiencia; o sea en el mismo acto de la audiencia se puede impugnar en forma verbal, el juez debe correr en traslado a la otra parte, que debe responder también en el mismo acto y tras escuchar a ambas partes en la misma audiencia el juez resuelve el recurso; si es que la ley lo autoriza en caso de negativa, se puede alternar el recurso de apelación. De ahí que tiene una relación estrecha con el recurso de apelación por cuanto el auto o decreto que sea reponible, será siempre subsidiario de apelación. 1.5 IMPORTANCIA DEL RECURSO DE REPOSICIÓN COMO MEDIO IMPUGNATIVO.Radica en que le otorga la posibilidad a la parte afectada por una resolución, de peticionar a la misma autoridad que la dictó, que la modifique o revoque total o parcialmente. De esta manera la Naturaleza propia de este recurso dispone que este sea resuelto sin sustanciación previa, con el fin de preservar los principios de economía y celeridad procesal, evitando las dilaciones propias de los recursos interpuestos ante el superior jerárquico. 2 1.6 MODELO DE RECURSO DE REPOSICIÓN SEÑOR JUEZ .................. LABORAL DEL CIRCUITO DE ..................... E.S.D. REF. PROCESO ........................ DE ......................................................... ............................................................. CONTRA .........................................., mayor y vecino de esta ciudad, identificado como aparece al pie de mi correspondiente firma obrando en mi condición de apoderado de la Empresa ..................................., con domicilio en esta ciudad, representada legalmente por el Señor ...................................................., persona mayor y de esta vecindad, comedidamente me dirijo a usted con el fin de interponer recurso de reposición contra el auto de fecha ........................, mediante el cual su Despacho ordenó el trámite de un incidente de nulidad, dentro del proceso de ................. PETICION Solicito, Señor Juez, revocar el auto de fecha ..............................., mediante el cual se ordenó el trámite de un incidente de nulidad dentro del proceso de ................... por considerar que es contrario a la ley, disponiendo en su lugar que el incidente de nulidad propuesto por el Señor .......................................... es inaceptable y no admite trámite ni decisión de fondo, por cuanto quedó agotado el trámite del proceso correspondiente, tramitado por este mismo Despacho, y concluido mediante providencia de fecha ........................ SUSTENTACION DEL RECURSO Constituyen argumentos que sustentan este recurso, los siguientes: 1. La Empresa ......................................., como es conocido, presentó demanda de demanda admitida el día ........................... 2. Efectuado el trámite correspondiente al proceso de ............. prescrito por los artículos ... del Código de Procedimiento Laboral, el mismo concluyó con sentencia a favor de la sociedad que represento, mediante providencia fechada al .................. debidamente ejecutoriada. 3 Con fecha .................., la parte demandada impetró ante este juzgado incidente de nulidad contra la providencia del ...................... encontrándose el proceso terminado, considerando que; 4. Ante dicha solicitud, este juzgado con fecha ....................... ordenó tramitar el incidente de nulidad en cuaderno separado. dando traslado a la empresa 3 que apodero para que contestara la petición propuesta y solicitara las pruebas que pretendiera hacer valer. 5. Esta providencia es violatoria de la ley sustancia procesal. por las siguientes razones: a) Las causales de nulidad están taxativamente enunciadas en nuestro ordenamiento procesal civil y ninguna de ellas cabe en el presente evento. 6. Por las anteriores razones. su despacho debe revocar la providencia del .................... conforme a lo cual ordenó el trámite en cuaderno separado del incidente de nulidad, procediendo a declararlo inaceptable y no admisible DERECHO Invoco como fundamente de derecho los artículos 140 y siguientes del Código de Procedimiento Civil y 63 del Código Procesal del Trabajo..............(y demás normas pertinentes según el caso concreto). PRUEBAS Solicito se tengan como tales la actuación surtida en el proceso principal y el cuaderno separado ya existente para el trámite de a nulidad ANEXOS Me permito anexar poder a mi favor, certificado de existencia y representación de la sociedad que apodero y copia de presente escrito para archivo del juzgado. COMPETENCIA Es usted competente. Señor Juez, para conocer de este recurso, por encontrarse bajo su despacho el trámite del proceso principal e incidental NOTIFICACIONES El suscrito en ............................... de esta ciudad. Mi poderdante en ......................... de esta ciudad El incidentante en la dirección aportada en su petición. Del Señor Juez, Atentamente, …………………………………… C.C. No. ......................... de ..................... T.P. No. ............................... C. S. de la J 4 2 Recurso de Apelación. El Procesalista Hugo Alsina apunta que la apelación "es el medio que permite a los litigantes llevar ante el tribunal de segundo grado una resolución estimada injusta, para que la modifique o revoque según el caso". Por su parte Menéndez y Pidal manifestaba que la apelación "es un recurso ordinario en virtud del cual la parte que no se conforma con la decisión de un juez, puede llevar el litigio, o cienos puntos concretos de mismo, a la resolución de otro juzgador". El Maestro procesalista Dr. Palacio con propiedad manifiesta que el "recurso de apelación es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal jerárquicamente superior generalmente colegiado revoque o modificado una resolución judicial que se estima errónea en la interpretación o aplicación del derecho o en la apreciación de los hechos o de la prueba". El recurso de apelación es concedido a cualquiera de las partes que ha sufrido agravio por la sentencia del juez inferior, para reclamar de ella y obtener su revocación por el juez superior. El principio, admitido en nuestro Derecho, del doble grado de jurisdicción, consiste en lo siguiente: todo juicio, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley, debe de poder pasar sucesivamente por el conocimiento pleno de dos tribunales, y ese doble grado, en la intención del legislador, representa una garantía de los ciudadanos en tres aspectos: En cuanto que un juicio reiterado hace, ya por sí, posible la corrección de los errores: En cuanto a que los dos juicios se confían a jueces distintos, y En cuanto que el segundo juez aparece con más autoridad que el primero (el pretor, respecto del conciliador; el Tribunal, respecto del pretor; el Tribunal de Apelación respecto del Tribunal de Primera Instancia). En virtud de la apelación, la causa fallada por el juez inferior es traída al juez superior. Este tiene el mismo conocimiento pleno del negocio que el primer juez; esto es, examina la causa bajo todos los aspectos que pudieran ser objeto de examen por parte del primero. El conocimiento del segundo juez tiene por objeto, aparente e inmediatamente, la sentencia de primer grado, que deberá ser declarada justa o injusta en hecho y en derecho; pero en realidad tiene por objeto la relación decidida, sobre la cual el segundo juez ha de resolver ex novo, basándose en el material reunido ahora y antes. La apelación, tradicionalmente hablando, tiene dos efectos: el suspensivo y el devolutivo. 11. 1. Fundamento del Recurso de Apelación. Algunos jurisconsultos consideran inadecuada la existencia de la múltiple instancia (planteando la única instancia), otros por el contrario entienden que la múltiple instancia es necesaria. Los que admiten la existencia de la doble o múltiple instancia sientan base o se fundan: ● ● ● ● La múltiple instancia tiende a corregir los errores de la imperfección humana. El juez en su calidad de ser humano, se encuentra tendiente a cometer errores. La múltiple instancia tiende a asegurar la aplicación de la buena justicia, corrigiendo las posibles imperfecciones cometidas por el juez. La múltiple instancia presupone la existencia de un tribunal superior que generalmente es colegiado, generando de esta manera seguridad a las partes, debido a la intervención de dicho tribunal. La existencia del tribunal superior el cual cuenta con mayor experiencia limita las posibilidades de error. 5 Los partidarios de la inexistencia de la múltiple instancia, es decir el establecimiento de una sola instancia, sostienen que la múltiple instancia da, en términos generales, lugar a que los abogados y los litigantes de mala fe se sirvan de los recursos para dilatar y embrollar los juicios, no hay razón para suponer que los magistrados del tribunal del alzada tengan mayor ciencia o rectitud que en los de primera instancia; trayendo al mismo tiempo perdida de tiempo, energías y mayor costo a la administración de justicia, advertimos: ● ● ● ● La única instancia evita las dilaciones de mala fe. La única instancia consta de mayor celeridad. La única instancia al ser rápida no genera gastos económicos. La única instancia evita el descrédito para la justicia de ahí que prevé evitar las contradicciones entre jueces. Pero no debemos olvidarnos que los recurso entre ellos el de apelación permiten o consagran la mas poderosa arma a favor de la defensa en juicio, pues se afirman las posibilidades del individuo, proteger al individuo contra cualquier agravio otorgando una mayor seguridad a la justicia y generar confianza en el conglomerado social (sentido político). En el caso de nuestra legislación, se basa en el sistema de la múltiple instancia, la estructura procedimental es la del juez unipersonal en primera instancia, cuya sentencia debe ser revisado por un tribunal colegiado en segunda instancia, contra el que a su vez pueden interponerse recursos extraordinarios ante un tribunal superior que cumple funciones casatorias, limitadas al control de la correcta aplicación e la norma legal. 11. 2. Naturaleza del Recurso de Apelación. En la doctrina existen diferentes posiciones sobre la apelación unos, configuran a la apelación como un nuevo proceso distinto al de primera instancia, mas conocida esta posición como la tesis Renovadora; la apelación desde esta perspectiva consta de un carácter autónomo, independiente, especial y autentico; toda vez que la alzada constituye un proceso aparte y de ahí que se autorice a titulo de ejemplo el ofrecimiento de nuevas pruebas en la apelación, entendiendo tal situación a que el grado de autonomía lo hace factible de nuevas pruebas. Otros por el contrario manifiestan que se trata del mismo proceso, el cual se encuentra dividido en distintos grados, conocida tal posición como la tesis Revisora; la apelación tiene como meta o finalidad revisar y depurara el material litigioso y el pronunciamiento definitivo de primera instancia, de modo que con el no se procura reiterar el juzgamiento de origen sino controlar lo ya decidido o resuelto, ya que no se reiteran los tramites del proceso principal sino que se siguen otros diferentes distintos a los primeros teniendo por objeto comprobar la exactitud o no de los resultados obtenidos en el proceso originario. Al margen de lo mencionado no debemos olvidar que la apelación supone la vigencia del sistema doble de la instancia ella no implica un nuevo juicio en el sentido de que en la sustanciación de recurso, el juez o tribunal de alzada se halla habilitado para practicar las pruebas arrimadas en la primera instancia, como para producir nuevas pruebas; la apelación consiste y constituye un procedimiento cuyo objeto consiste en verificar sobre la base de la resolución impugnada al error o al acierto de la primera instancia. 11. 3. Objeto de la Apelación. El objeto de la apelación es el agravio y su necesidad de reparación por acto del tribunal o juez superior, el acto provoca torio del apelante no supone que la sentencia sea verdaderamente injusta, vasta que el apelante le otorgue tal consideración, para que el recurso le sea otorgado y surja la segunda instancia, en inferencia el objeto de la apelación es la operación de revisión a cargo del superior sobre la justicia o injusticia de la sentencia apelada. 11. 3. 1. Apelación como protesta. 6 El impulso instintivo de desobediencia de parte del perdedor, se sustituye en el derecho procesal por un instrumento técnico que recoge esa misma protesta, el alzarse por sublevarse se sustituye por la alzada por apelar. Su basa también en un concepto de libertad individual sobre la base de la defensa del hombre contra el poder, el individuo solo defendido por la ley contra el abuso y el exceso de sus jueces. 11. 3. 2. Objeto de Revisión. El recurso de apelación es un medio de reparación de los errores cometidos en la sentencia apelada o de los errores cometidos en la instancia apelada; dicho de distinta manera cual es el objeto exacto de la revisión, es la instancia anterior en su integridad o es simplemente la revisión de la sentencia. Si la revisión es solo de la sentencia, la segunda instancia no puede consistir no puede consistir en una revisión de todo el material de hecho, ni de las cuestiones de derecho contenidas en la primera instancia, el recurso de apelación no permitirá deducir nuevas pretensiones, ni excepciones ni adoptar nuevas pruebas. Es solo con el material de primera instancia que habrá de ser considerada por el juez superior la apelación. Si la revisión fuera de los errores cometidos en la instancia anterior, siempre serían posibles nuevas proposiciones de derecho y la admisión de nuevas pruebas que ya sea que por negligencia, error o ignorancia no fueron aportadas en la instancia anterior. 11. 3. 3. Contenido de la Segunda Instancia. Domina la idea de que la segunda instancia es solo un modo de revisión y no una renovación plena del debate, son prohibidas conforme la tradición romana las nuevas demandas Jus Novorum pero también son restringidas las excepciones y las pruebas. En nuestro derecho esta solución se subraya con un conjunto de elementos particulares que efectivizan la segunda instancia. Plantea la doctrina las siguientes consideraciones: Primero la situación evidente en la apelación en relación en la cual la segunda instancia se decide con lo material de la instancia anterior, no admitiéndose ni siquiera nuevos documento, siendo esta institución característica del derecho de indias. Segundo debe subrayarse la terminante exclusión de las nuevas demandas, por tal se entiende la proposición de nuevas peticiones no contenidas en la demanda inicial. Peono viola la prohibición de nuevas demandas aporta una nueva fundamentación de derecho. En nuestra legislación, en recurso de apelación de efecto suspensivo las partes tiene la facultad de presentar nuevos documentos de prueba o pedir la apertura de plazo probatorio. En conformidad al articulo 232 del Código de Procedimiento Civil, una vez radicado el proceso ante el juez o tribunal que deba conocer y resolver el recurso interpuesto las partes tienen varias facultades entre ellas como ya se menciono el de presentar nuevos documentos, pedir apertura de plazo probatorio y finalmente observar el efecto de la apelación. Se admite la prueba documental posterior a la demanda solo bajo juramento de no haber tenido antes conocimiento de ellos, conforme al articulo 331 del Código de Procedimiento Civil, como la presentación de documentos en la segunda instancia importa una excepción a la regla debe por consiguiente actuar el juzgador con criterio restrictivo; aceptando la autorización de documentos de fecha posterior al llamamiento de autos para sentencia en primera instancia, pues la prohibición de hacerlo involucraría cercenar el derecho de las partes a la defensa, para quienes el contenido de tales documentos puede resultar decisivo con respecto a la suerte del recurso interpuesto. Art. 232.- (FACULTAD DE LAS PARTES). I. Sólo dentro del plazo perentorio de cinco días, computables desde la fecha de la providencia de radicatoria, podrán las partes presentar nuevos documentos o pedir apertura de plazo probatorio. 7 II. Podrán asimismo pedir se devuelva el proceso al inferior si éste hubiere concedido indebidamente la apelación en el efecto suspensivo siendo ella procedente sólo en el devolutivo En este caso se ordenará rectificar el error y proceder conforme a ley. (Arts. 224, 234). Art. 331.- (DOCUMENTOS POSTERIORES, O ANTERIORES DESCONOCIDOS). Después de interpuesta la demanda sólo se admitirán documentos de fecha posterior, o, siendo anteriores, bajo juramento de no haber tenido antes conocimiento de ellos. En tales casos se correrá traslado a la otra parte para los efectos del articulo 346, inciso 2. 11. 4. Los Sujetos de la Apelación. El recurso de apelación tiene por objeto determinar quienes pueden deducir recurso y quienes no pueden deducir recurso, es decir quien tiene legitimación procesal en la apelación el recurso interpuesto por quienes no legitimación es decir carecen de ella, no surte efectos ya que como acaba de verse la apelación solo surte o funciona a propuesta de la parte legitima, pero estando subordinada a la facultad de apelar al hecho de no haber visto satisfechas sus pretensiones deducidas en el juicio (de ahí que solo puede haber recurso a la insatisfacción de alguna de las aspiraciones de las partes). Los sujetos titulares del recurso son las partes, tal afirmación no es tan cierta ya que existe la eventualidad de que las partes se encuentren privadas de recurso. La apelación solo esta reservada (regla)a las partes, los terceros no tiene legitimación para apelar, esta afirmación se apoya en la razón de que la apelación es una facultad otorgada al litigante sino también en la que los terceros generalmente no sufren agravios por la sentencia, ya que la cosa juzgado por, regla, no los alcanza. En contra partida el día que se les obligue al sometimiento con la sentencia podrán alegar validamente que el proceso es, bajo su consideración, Res Inter Alios Judicata; tal posibilidad los libera del perjuicio con siguiente no pudiendo entonces hablarse de agravio respecto de ellos. Pero si bien es cierto que en principio la sentencia solo afecta a las partes en determinados casos ella proyecta efectos hacia terceros, en ese caso en principio se admite el recurso de apelación a favor del tercero siendo el agravio la medida de la apelación. Obviamente si el tercero es ajeno a los limites subjetivos de la cosa juzgada y no resulta afectado por ella no puede interponer el recurso de apelación ya que sino hay agravio no hay apelación. En nuestra legislación bajo los presupuestos señalados los terceros pueden interponer el recurso de apelación en amparo del articulo 222 del Código de Procedimiento Civil: Art. 222.- (DERECHO EXTENSIVO). El recurso de apelación podrá también ser concedido a cualquier interesado a quien causare perjuicio evidente la sentencia o auto definitivo, y demostrare documentalmente su calidad de interesado. En este caso el término para interponer el recurso será el fijado por el articulo 220 computable desde la última notificación a las partes. 11. 5. Efectos de la Apelación. Los efectos de la apelación se vinculan por un lado con la ejecución de la resolución que es objeto del recurso y con la oportunidad en que aquel debe sustanciado y decidido, en el primero de los aspectos señalados el recurso puede tener efecto suspensivo o devolutivo según que respectivamente paralice o no el cumplimiento o ejecución de la resolución que se impugna. Es decir puede suceder que interpuesto el recurso se produzca la inmediata sumisión del asunto al juez superior ? es lo que se conoce como efecto devolutivo-, pero en previsión natural de que la sentencia pudiera ser la revocatoria de la anterior normalmente se suspenden los efectos de la sentencia que es objeto de recurso (efecto suspensivo); o en amparo del principio de celeridad para evitar las interrupciones del procedimiento principal el efecto sea diferido. En nuestra economía procesal la Ley De Abreviación Procesal Civil Y De Asistencia Familia complemente los efectos del recurso de apelación, en: suspensivo, devolutivo y diferido. 8 11. 5. 1. Efecto Suspensivo. El recurso de apelación con efecto suspensivo, suspende la competencia del primer juez, este efecto tiene por principio las consecuencias de la sentencia y hace que el juez se desprenda de los autos, sin perjuicio que mantenga una competencia residual para hacer aclaración de su decisión, pudiendo en ciertos caso declarar medidas precautorias o de seguridad, empero no puede ejecutar la sentencia mientras no se resuelva el recurso planteado. La apelación con efecto suspensivo procede en contra: de las sentencias pronunciadas en procesos ordinarios, de las sentencias pronunciadas en procesos de desalojo, de los autos de carácter definitivo que cortaren todo procedimiento ulterior (articulo 224 del Procedimiento Civil). 11. 5. 2. Efecto Devolutivo. Al contrario del anterior efecto, hace que el juez apelado mantenga una cierta hegemonía en el proceso a los fines del cumplimiento provisional de lo resuelto por él. En este efecto pese al recurso ordinario de apelación y encontrándose impugnada la resolución del juzgador se puede ejecutar provisionalmente la resolución sin perjuicio de los tramites normales de la apelación, este efecto tiene por objeto la no paralización del proceso para evitar interrupciones innecesarias en el mismo, normalmente se concede contra las resoluciones judiciales de menor importancia o trascendencia e el proceso civil , de la misma forma contra las sentencias de procesos donde no se discute derechos dudosos o contradictorios, procede también en contra de los autos interlocutorios que se pronuncian durante la tramitación del proceso y finalmente contra las resoluciones dictadas en la fase procesal de la ejecución de la sentencia. 11. 5. 3. Efecto Diferido. Lo que la ley 1760 busca es dar agilidad a la tramitación procesal en un ambiente de practica procedimental jurídica, este efecto funciona como una reserva para el caso en que el expediente sea luego elevado en alzada, interpuesta contra la sentencia definitiva, es decir que consiste en permitir al apelante que sin perjuicio del cumplimiento de la resolución apelada, se reserva la concesión de la alzada hasta el estado de una eventual apelación de la sentencia, es entonces como un recurso condicionado a la apelación principal, en cuyo caso corresponderá tratar ambas apelaciones, evidentemente primero será la diferida por tratarse de algún tramite anterior a la sentencia. Este efecto tiene por finalidad la celeridad evitando interrupciones en el procedimiento principal. El juez puede ejecutar provisionalmente la resolución objeto de impugnación sin perjuicio del recurso interpuesto el mismo se activara en una eventual apelación de la sentencia siempre y cuando el apelante de la sentencia sea el mismo del efecto deferido. Para referirnos sobre la procedencia de este tipo de efecto, es menester dar cita al artículo 24 de la ley 1760: "ARTICULO 24o.- (PROCEDENCIA). La apelación en efecto diferido, procederá contra las siguientes resoluciones: 1. Autos interlocutorios que resolvieren excepciones previas; 2. Autos que resolvieren incidentes; 3. Resoluciones sobre proposición, producción, denegación y diligenciamiento de la prueba, y, en general, 4. Resoluciones que no cortaren el procedimiento ulterior." 2.1 Concepto El recurso de apelación es un medio de impugnación a través del cual se busca que un tribunal superior enmiende conforme a Derecho la resolución del inferior. 9 Dentro del orden jurisdiccional existen diferentes instancias ordenadas de forma jerárquica. Esto significa que la decisión de un órgano jurisdiccional puede ser revisada por uno superior. Cuando un juez o tribunal emite una resolución judicial, es posible que alguna de las partes implicadas no esté de acuerdo con la decisión. En este caso, habitualmente, la parte puede usar la apelación, a través de la cual se recurre a un órgano jurisdiccional superior para que revise el auto judicial o la sentencia y, si estima que tiene defectos, la corrija en consecuencia. El equivalente en el orden administrativo suele denominarse recurso de alzada, que es la forma en que se solicita al funcionario superior que revise la decisión de un subordinado y que se contrapone al recurso de reposición o reconsideración, que se dirige al mismo funcionario que dictó la resolución. Cuando una sentencia jurisdiccional no admite ningún recurso, o ha terminado el plazo para presentarlos, se denomina sentencia ejecutoriada. 2.2 CARACTERÍSTICAS La apelación es un recurso ordinario, es decir, la ley lo admite por regla general contra toda clase de resoluciones. Además, es un recurso constitutivo de instancia, lo que significa que el tribunal superior puede pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y derecho que han sido discutidas en el proceso. En otras palabras, no está limitado sólo a revisar la aplicación correcta de la ley, como sucede en los recursos de casación. Aunque normalmente varía en función de la legislación y de la materia, lo normal es que el ámbito del tribunal en la apelación se limite a lo solicitado por las partes (el petitum). Es posible que una sentencia no sea completamente favorable a ninguna de las partes, y si sólo una de las partes apela una decisión, el tribunal que revisa el caso no puede perjudicar la situación del apelante y dictar una nueva sentencia que le sea más perjudicial (reformatio in peius). En este caso, lo normal es que ambas partes presenten apelaciones, de forma que el órgano judicial tenga un ámbito de actuación mayor. Se trata de un recurso de enmienda, pues se interpone ante el mismo tribunal que dictó la resolución que se ataca, para que conozca y resuelva el tribunal superior jerárquico. 2.3 DOCTRINA La Apelación constituye el mas importante recurso de los ordinarios, teniendo por fin la revisión por el órgano judicial superior de la sentencia o auto del inferior70. 10 Etimológicamente la palabra apelación deriva de la voz latina “appellatio” que quiere decir citación o llamamiento y cuya raíz es “apello”, “appellare”, habiendo conservado dicho origen en la mayoría de los idiomas. Así, en francés se dice “appel”, en ingles “Appeal”, en italiano “Apello”, en alemán “Appellation”, en portugués “apellacao”. Acerca de este recurso Rafael GALLINAL, apunta que: “...por apelación, palabra que viene de la latina appellatio, llamamiento o reclamación, es un recurso ordinario que entabla el que se cree perjudicado o agraviado por la resolución de un juez o tribunal, para ante el superior, con el fin de que la revoque o reforme”. La apelación, en opinión de HINOSTROZA MINGUEZ, es: “aquel recurso ordinario y vertical o de alzada formulado por quien se considera agraviado con una resolución judicial (auto o sentencia) que adolece de vicio o error y encaminada a lograr que el órgano jurisdiccional superior en grado al que la emitió la revise y proceda a anularla o revocarla, ya sea total o parcialmente dictando otra en su lugar u ordenando al Juez a quo, que expida una nueva resolución de acuerdo a los considerandos de la decisión emanada del órgano revisor”. Agustín COSTA, asevera que la apelación es : “...remedio procesal que tiene por objeto el control de la función judicial y se funda en una aspiración de mejor justicia, remedio por el cual se faculta al litigante agraviado por una sentencia o interlocutora, a requerir un nuevo pronunciamiento de un tribunal jerárquicamente superior para que, con el material reunido en primera instancia y el que restringidamente se aporte en la alzada, examine en todo o en parte la decisión impugnada como erróneamente por falsa apreciación de los hechos o equivocada aplicación o interpretación del derecho, y la reforme o revoque en la medida de lo solicitado”. El recurso de Apelación, es probablemente el más popular de todos los recursos, tanto que en el lenguaje común se ha convertido en sinónimo de medio impugnatorio. Esto se debe a que, sin duda alguna, es el mas importante y utilizado de todos los recursos. A mérito de este recurso, el Tribunal o Sala Superior que conoce de la impugnación, luego de reexaminar la resolución del juez de primera instancia, decidirá si Confirma, Revoca o Modifica dicha resolución. En tal sentido, el Juez es quien corrige los errores y enmienda injusticias cometidas por el Juez ad quo y de este modo mitiga, en lo posible, las dudas de los litigantes. 11 3 RECURSO DE CASACION Y/O NULIDAD Según el Diccionario de la Lengua Española, la palabra casar deriva del latín casare, de cassus, vano, nulo y, en su acepción para el lenguaje forense, significa anular, abrogar, derogar. º11 Una cosa es casar una resolución judicial y otra es anular el proceso o alguna actuación del mismo; en la primera se cambia una sentencia por existir infracción de la ley; la segunda se deja sin efecto una sentencia o resolución judicial definitiva por existir violaciones a la ley procesal que causan, indefensión a la parte y que solo puede ser reparado con la nulidad de obrados. Ambos recursos persiguen fines y objetivos diferentes. Lo que ocurre de acuerdo a nuestra legislación, es que ambos recursos (CASACION Y NULIDAD) Pueden interponerse al mismo tiempo, en forma conjunta o simultánea en un único memorial de impugnación, por lo que algunas veces llegan a confundirse, como se trata de un solo recurso de casación y de nulidad. 3.1 SEGÚN LA DOCTRINA: Nos habla que este recurso casación es parte de los recursos extraordinarios junto a los cursos de revisión de sentencias y nulidad. doctrinalmente se considera al recurso de casación como "aquel medio impugnatorio vertical y extraordinario procedente en supuestos estrictamente determinados por ley y dirigido a lograr que el máximo tribunal revise y reforme o anule las resoluciones expedidas en revisión por las Cortes Superiores o las sentencias de primera instancias, en la casación por salto, que infringen las normas de derecho material, la doctrina jurisprudencial, las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, o las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales ”. º22 1 2 DICCIONARIO De la lengua Española Real Academia , España edición 23/A 2001 PAG 36 º1 HINOSTROZA Minguez Alberto José , Parada Abogados , Auto Supremo Nº 134/2012 12 Este concepto tiene “extraordinaria importancia en materia procesal, porque hace referencia a la facultad que en algunas legislaciones está atribuida a los más altos tribunales de esos países (Tribunal Supremo, Corté Suprema de Justicia, Corte de Casación) para entender en los recursos que se interponen contra las sentencias definitivas delos tribunales inferiores, revocándolas o anulándolas; es decir, casándolas o confirmándolas.” º33 3.2 LA PRETENCION DE ESTE RECURSO ES: Anular el fallo judicial se debe a una aplicación o una interpretación indebida de la ley, o a que la resolución judicial deriva de un proceso que no haya respetado los requisitos legales. Dicho de otro modo: cuando una parte interviniente en un litigio considera que un tribunal ha dictado una sentencia que resulta incorrecta desde el punto de vista legal, puede presentar un recurso de casación. Este recurso extraordinario es estudiado por el tribunal de casación, que es un tribunal de jerarquía superior capaz de dejar sin efecto la sentencia en cuestión. El tribunal de casación puede corregir un error anulando un procedimiento o un fallo, pero no tiene facultad para juzgar. 3.3 PROCEDIMIENTO DE RECURSO DE CASACION 3.3.1 PROCEDENCIA: Procede para impugnar autos de vista en procesos ordinarios y no procede en los procesos ordinarios derivados de resoluciones extraordinarios. 3.3.2 CAUSALES DE CASACION: El recurso de casación se funda en la existencia de una violación, interpretación errónea o aplicación indebida de la ley, también con la apreciación de las pruebas q hubieran incurrido en error de derecho o de hecho, solo se constituye causal la 3 º3 OSORIO , Manuel . Diccionario de Ciencias Jurídicas y Políticas y Sociales. editorial heliasta Buenos Aires – Argentina 1992 13 infracción que fueran esenciales para la garantía del debido proceso y reclamadas oportunamente ante el juez o tribunal 3.3.3 LEGITIMACION: ii.- No podrá hacer uso del recurso quien no apelo de la sentencia de primera instancia ni se adhirió a la apelación de la contraparte. Cuando la resolución del tribunal superior hubiere confirmado totalmente la sentencia apelada. 3.3.4 PLAZO: “El recuro se interpondrá en todos los casos, dentro del plazo de diez días computables a partir de la notificación con el auto de vista.” °44 3.3.5 REQUISITOS: “I. El recurso deberá reunir los siguientes requisitos: Es presentado por escrito ante el tribunal que dictó el auto de vista, cuya casación se pretenda. Citara en términos claros y precisos el auto de vista del que se recurriere y su foliación. Expresara, con claridad y precisión, la ley o leyes infringidas, violadas o aplicadas indebida o erróneamente interpretadas, especificando en que consiste la infracción, la violación, falsedad o error, ya se trate de recursos de casación en el fondo, en la forma o en ambos. Estas especificaciones deberán hacerse precisamente en el recurso y no fundarse en memoriales anteriores, ni suplirse posteriormente II. El tribunal negara directamente la concesión del recurso cuando: Hubiera sido interpuesto después de vencido el plazo. Cuando la resolución impugn-ada no admita recurso de casación “°35 3.4 EFECTOS: La presentación de recurso en tiempo y forma suspende el cumplimiento de la sentencia sin perjudicar la ejecución provisional, si lo solicitara la parte interesada. 4 BOLIVIA , Estado Plurinacional . Codigo procesal civil(ley 439) ed. EL ORIGINAL. BOLIVIA 2013 pag 448 5 BOLIVIA, Estado Plurinacional .Codigo procesal civil(ley 439) ed. EL ORIGINAL. BOLIVIA 2013 pag. 448 14 3.5 INTERPOSICION DEL RECURSO: El recurso de casación se interpone contra los autos de vista por escrito ante el mismo tribunal que dicto el fallo y corre traslado a la parte contraria para q pueda responder. Cumplido el plazo con o sin respuesta, el tribunal inferior concederá el recurso ante el Tribunal Supremo De Justicia. Notificadas las partes con el auto, el recurrente tendrá disponer el importe de los gastos de la remisión del expediente en un plazo máximo de 15 días. 3.6 PROCEDIMIENTO ANTE EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: El Tribunal Supremo De Justicia examinara si se cumplieron los requisitos pre vistos por el art.274 del presente código en un plazo no mayor de 10 días de no ser así se dictará resolución declarando improcedente el recurso. En caso de que se admita el recurso el expediente será pasado en un término de 48 horas. Para el sorteo de magistrado relator el mismo tendrá el plazo de 30 días para relacionar la causa materia del recurso. Admitido el recurso la o el recurrente podrá solicitar una audiencia para las aclaraciones que estime convenientes. Los magistrados que concurran podrán pedir aclaraciones lectura de las piezas del proceso que juzguen, por el plazo de 3 días. Concluida la causa el magistrado relator presentara para consideración de la sala del proyecto de casación 3.7 VOTO DISIDENCIA Y LLAMAMIENTO: Las decisiones de la sala serán por mayoría de votos de sus miembros. Si el tribunal de casación se suscitaré disidencia, esta y sus fundamentos se harán constar al pie del fallo. Suscitada la disidencia se llama al magistrado de la otra sala civil en caso de que haya dos salas, en caso de que solo hubiera una se convoca al magistrado de la sala social o sala penal y a falta de ellos a los suplentes, en ese orden. 3.8 Señor Presidente y Vocales Sala Civil Primera del tribunal Departamental de Justicia Recurso extraordinario de casación 15 Nurej: 017 Otrosíes Juan Malpagador Montesinos, y Emiliano Peredo Claros, en el proceso seguido por Carlos Suárez Parra Fuimos notificados en 27 de abril del año 2019 con el auto de vista mediante la cual su autoridad declara confirmando la sentencia apelada número 23/2019 cursante a fojas 25 con costas… Alegaciones Primera: Su autoridad viola el artículo 1446 del código civil porque en este artículo del código su voluntad de este artículo era que los contratos Fueron revocados por venta fraudulenta, autoridad ha violado la ley porque ha entendido que en el presente caso tratado judicialmente ''existe un fraude'' , pero no existe ningún fraude porque con las pruebas debidamente demostradas y fundamentadas correctamente, probamos de manera legal la venta del bien inmueble que vendió Juan Malpagador Montesinos a su sobrino Emiliano Peredo Claros. 1.Certificado médico expedido por la clínica Los Olivos donde se certifica que la Madre Hilda Malpagador Cáceres fue sometida a cirugía de trasplante de Riñón, Que demuestra el estado de necesidad en el que se encontraba. Esta parte considera que se cometió un error en la valoración de la prueba 1 de mi cliente consistente en el certificado de la cirugía de trasplante de riñón de su madre puesto que esto verifica el estado de necesidad en el que mi cliente se encontraba ya que la Zulma de la cirugía tiene un valor total de $100.000 por parte del Juzgador a quo, por cuanto, se demostró el estado de necesidad y de insolvencia de Juan mal pagador Montesinos y se verificó que vendió su bien inmueble con buena fé, ya que quería salvar a su madre con ese monto de dinero, y acordar un plazo más para cancelar su deuda con el señor Carlos Suárez Parra. Petitorio Por tanto, pido se conceda el recurso de casación , que el superior en grado l resuelva casando. Otrosí Señalo domicilio procesal en calle trojes y José del Castillo número 57 edificio Los Olmos piso 4 oficina 3 C. Otrosí Segundo. Me sujeto al arancel mínimo del colegio de abogados. Cochabamba, 29 de abril de 2019 16 Firma Abogado Firma Juan Malpagador Montesinos Firma Emiliano Peredo CARGO Presentado por …………………………..……………………………… CI N° ………………………..…………Hoy……………..…de…………. A hrs ………………………..……………Fs…………..…………………. Pasado a Despacho ………………………..………………doy fe. Señor Presidente y Vocales Sala Civil Primera del tribunal Departamental de Justicia 17 Contestación al recurso de casación Nurej: 017 Carlos Suárez Parra en el proceso ordinario seguido por mi persona contrajo mal pagador Montesinos y Emiliano peredo claros de revocación de venta de contrato Otrosies Mi persona contesta el recurso de casación interpuesta por el demandado Juan mal pagador Montesinos Emiliano peredo claros en los siguientes términos que no existe absolutamente la violación de ninguna ley no es evidente, porque yo en mis pruebas demostré:1.Documento privado de préstamo de dinero, el cual demuestra que la garantía que Juan mal pagador Montesinos dio para prestarse 200,00 bolivianos del señor Carlos Suárez Parra si corresponde al bien inmueble mencionado 2. Contrato de compraventa suscrito por Juan Malpagador Cáceres y su sobrino. El cual confirma que el bien inmueble fue vendido por Juan mal pagador Montesinos a su sobrino mencionado 3. inspección de piso para fecha viernes 10 de mayo para horas 10 de octubre mañana, la cual se llevó a cabo y se verídico en audiencia que Se confirmó que el bien inmueble acorde a el lugar donde se encuentra el grado de comercialización, cuesta en realidad $500000, y no así 250.000 BS vendidos a su sobrino 4. Documento de impuestos al día a nombre de Juan mal pagador, Estableciendo que hasta la fecha no se encuentra el nombre del comprador, lo cual demuestra que Juan Malpagador Montesinos sigue viviendo en su bien inmueble. Demostrando así que no se realizó ninguna violación a la ley y con relación al demandado, RESPECTO al estado de salud de su madre, RECALCO NUEVAMENTE que su sobrino podría haberle prestado ese mismo monto de dinero, SIN VENDER PARA MI PERJUICIO LA GARANTIA DEL CONTRATO DE PRESTAMO QUE SUSCRIBIMOS. Todas mis pruebas se adecúan a la normativa legal y los testigos con conscientes de ello. Petición. Solicito que el superior en grado confirme en su totalidad el auto de Vista, que confirma la sentencia número 23/2019 cursante a fojas 25 del expediente del presente caso, en todas sus partes y sus costas. Otrosi. Señaló Domicilio procesal en av. Aguirre número 50 edificio Pacheco piso 3, oficina 5. Otrosi Segundo. Me sujeto al arancel mínimo del colegio de Abogados. Cochabamba, 31 de abril de 2019 18 Firma abogada Patrocinante. Firma. Carlos Suárez Parra CARGO Presentado por …………………………..……………………………… CI N° ………………………..…………Hoy……………..…de…………. A hrs ………………………..……………Fs…………..…………………. Pasado a Despacho ………………………..………………doy fe. Sala Civil Primera del tribunal Departamental de Justicia 19 Dentro del proceso ordinario de revocación de documentos siendo la parte demandante Carlos Suárez Parra y los demandados Juan Malpagador Montesinos y Emiliano Peredo Claros, en el juzgado público civil y comercial número 2 del cercado fecha de ingreso primero de abril de 2019 (Información de expediente), ya resuelta mediante sentencia revocando absolutamente al contrato de compra y venta que realizó Juan mal pagador Montesinos a su sobrino de nombre Emiliano Peredo claros, y habiendo planteado con el recurso de apelación la sentencia mencionada, mediante auto de vista Se confirma la sentencia apelada cursante a fojas 25, ahora bien se planteó el recurso de Casación. Estando contestada se concede el recurso de Casación Interpuesto por Juan Malpagador Montesinos y Emiliano Peredo Claros en efecto suspensivo. Cochabamba, 1 de Mayo de 2019 BIBLIOGRAFIA reposición * ALSINA, Hugo: Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial 2ª Edic. Buenos Aires: Ediar Editores, t. IV. 1961. o, como son los recursos de apelación y nulidad. 20 *LEVITÁN, José: Recursos en el proceso civil y comercial. Ordinarios y extraordinarios, Editorial Astrea. Buenos Aires, 1986. *https://guiasjuridicas.wolterskluwer.es * Gonzalo Castellanos Trigo, cuando señala que favorece a la celeridad y a la economía procesal. Bibliografía casación o nulidad DICCIONARIO De la lengua Española Real Academia , España edición 23/A 2001 PAG 36 º1 HINOSTROZA Minguez Alberto José , Parada Abogados , Auto Supremo Nº 134/2012 OSORIO , Manuel . Diccionario de Ciencias Jurídicas y Políticas y Sociales. editorial heliasta Buenos Aires – Argentina 1992 ° 3 BOLIVIA, Estado Plurinacional .Codigo procesal civil(ley 439) ed. EL ORIGINAL. BOLIVIA 2013 pag. 448 °4 BOLIVIA , Estado Plurinacional . Codigo procesal civil(ley 439) ed. EL ORIGINAL. BOLIVIA 2013 pag 448 21
