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I. PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
3
I. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.
Aplicación
1.
a.
b.
c.
Frente a lagunas en la Ley
Como fuente del derecho
Como norma de la Ley de TIC
2.
Valor inferior a la ley y superior al reglamento .
El rango de los principios varía según la autoridad que los dicta (R.
Chapus).
Constitucionalización y legalización de los principios
3.
Teorías sobre los PGD.
a.
b.
c.
4.
Como norma no escrita: Concepto de equidad y ley natural
Como norma legal. El Ius positivismo
Criterio mixto: fruto de creencias y valores de operadores jurídicos en el proceso de
creación, interpretación y aplicación del derecho.
PGD no deben extraerse solo del Código Civil sino del total ordenamiento
jurídico
4
5. Función de los PGD
Fundamento del ordenamiento jurídico
b. Orientador de la labor de interpretación de la norma.
c. Fuente en caso de insuficiencia de la ley (L 153 de 1987)
a.
6. Los PGD no están en subordinación jerárquica de las fuentes del
derecho.
7. Cuatro grupos de PGD: Francia (J. Riveró)
Declaración de derechos 1789: Libertad - Igualdad
b. Reglas del Código Civil
c. Principios de origen moral
d. Principios de la jurisprudencia. Consejo de Estado
a.
5
8. PGD como fuente del derecho administrativo:
Problemas fundamentales
a. Procedería acción contenciosa por su violación?
b.
c.
Límites a la potestad discrecional : CRC- CNTV
Desviación de poder: Norma escrita ?
9. PGD tiene su propia eficacia sin necesidad de su admisión por la
jurisprudencia
10. Criterios diversos de interpretación de los PGD según si:
a. Se trate de una laguna de ley: Interpretación amplia
b. Como fuente o como norma:
•
•
•
Comprobación de la existencia del PGD
No hay solución en la ley. Contradicción ?
Conexidad con el caso tratado
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11. El principio de legalidad es aplicable al PGD? Su
indeterminación
12. PGD y la potestad discrecional
a.
b.
Los PGD no son aptos para determinar el contenido de la potestad
discrecional
La potestad discrecional no puede vulnerar los PGD
13. Diferencia entre los PGD y el fin de la ley
a.
b.
Fin: Aspiración a que se quiere llegar
PGD: supone los pensamientos generales normativos que han
orientado la labor del legislador
14. Los PGD no son algo que existan fuera, sino dentro del mismo
derecho, como “el alcohol dentro del vino”, son el espíritu o la
esencia de la ley. Carnelutti
15. Los PGD ascienden por generalización creciente de las normas
de ley a reglas cada vez mas amplias, hasta lograr que el caso
dudoso quede comprendido en algunos de ellos. Vecchio
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16. Los PGD son mutables: conciencia colectiva: sentido de la
justicia
 Principios de igualdad, libertad, cosa juzgada (Duguit)
17. PGD: Tienen igual valor que el derecho positivo y hacen
parte del ordenamiento jurídico. Su sanción por
violación es igual a la de la ley escrita. No se requiere
deducirlo de la ley. (Riveró)
18. Los principios son normas que prescriben que un valor o bien
jurídico debe ser realizado en la mayor medida que resulte
posible considerando el entorno y las circunstancias del caso.
Su aspiración es realizar un valor, pero no se confunde con él.
(Muñoz Machado)
8
19. Jerarquía Normativa de los PGD.
a.
b.
c.
En caso de contradicción de principios, aplicación preferente de
algunos.
Los que mejor favorezcan valores constitucionales: Dignidad
humana, derechos de libertad e igualdad, buena fe, derechos
fundamentales
Indeterminación de los PGD, con rango legal en la ley de TIC. Su
especialidad
20. Método de ponderación de los PGD y valores
a.
Balancing test: Norteamérica: Libertad de expresión, y su
evolución a las demás libertades
21 . Determinación de los PGD:
a.
b.
c.
Recogidos por la Constitución o derivados de sus valores
Recogidos por el Código Civil y la ley
Recogidos por la Jurisprudencia y operadores jurídicos
9
22. Los PGD aplicables dependerán de la materia
especializada:
a. Para comprender las reglas de una institución jurídica
-
Expropiación forzosa; responsabilidad del Estado; potestad
reglamentaria
-
b. Para entender el funcionamiento de un sector del ordenamiento:
- Favorabilidad en el derecho sancionador; equidad, eficiencia y
progresividad en el sistema tributario; (363); irrenunciabilidad y
remuneración mínima vital en el derecho laboral (53).
c. Necesarios para explicar la esencia o contenido de un sistema jurídico, o
Estado Social
- Principio de legalidad; tridivisión de poderes; igualdad; democracia;
libertad.
d. En sector TIC: servicio universal (acceso), protección de usuarios y
competencia
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23. Los PGD en la potestad sancionadora y en el procedimiento
- Legalidad y debido proceso, irretroactividad, tipicidad,
responsabilidad, proporcionalidad y caducidad; derecho de
defensa; presunción de inocencia
24. Importancia de los PGD de:
Libertad
Igualdad
Legalidad
Interés general
Tutela judicial
Garantía patrimonial
Debido proceso
Buena fe y confianza legítima
Intimidad y rectificación
Derecho de petición
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Los principios en la CONSTITUCIÓN POLÍTICA:
- Título I. De los principios fundamentales (artículos 1 y 2)
- Artículo 9: relaciones exteriores, aplicación de principios del D. Int.
- Artículo 39: Derecho de asociación sindical, aplicación de los principios
-
-
democráticos.
Artículo 41: Educación fundada en los principios y valores de la participación
ciudadana.
Artículo 48 y 49: Seguridad Social, servicios de salud y saneamiento básico, con
sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.
Artículo 53: Principios mínimos fundamentales que debe atender la Ley que recoja
el Estatuto del trabajo: Igualdad de oportunidades para los trabajadores;
remuneración mínima vital y móvil
Artículo 189 (16): Funciones del Presidente de la República: modificar estructura
de los Ministerios, Dptos. Administrativos y demás organismos, con sujeción a los
principios y reglas generales que defina la ley.
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- Artículo 209: De la función Administrativa, con fundamento en los principios de
-
-
-
igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad.
Artículo 210: descentralización por servicios, creación y autorización de ley , con
fundamento en los principios que orientan la actividad administrativa
Artículo 223: fabricación y porte de armas y municiones, de conformidad con los
principios señalados en la ley.
Artículo 230: Jueces solo están sometidos a la ley. Los principios generales del
derecho son criterios auxiliares de la actividad judicial.
Artículo 251 (3): funciones del Fiscal General, determinar el criterio y la posición
de la Fiscalía en virtud de los principios de unidad de gestión y de jerarquía.
Artículo 267: Ejercicio del control fiscal, conforme a los principios establecidos en
la Ley.
Artículo 288: Ejercicio de competencias de los niveles territoriales, conforme a los
principios de coordinación, concurrencia y subsidiariedad.
Artículo 307: Ley de Ordenamiento Territorial- LOT- definirá los principios para la
adopción del estatuto especial de cada región.
Artículo 356: Ley de sistema General de participaciones, incorporará los principios
para la distribución, conforme los criterios allí establecidos.
Artículo 363: El sistema tributario, se funda en los principios de equidad, eficiencia
y progresividad.
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II. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
DEL ORDENAMIENTO
ADMINISTRATIVO
14
II. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL ORDENAMIENTO
ADMINISTRATIVO
I.
CLAUSULA DE ESTADO DE DERECHO
Principio de legalidad VP –VN: aplicación a PGD
- Principio de jerarquía normativa
B. Principio de tutela judicial
C. Principio de garantía patrimonial
A.
II.
CLAUSULA DE ESTADO SOCIAL
-
Responsabilidad. Conformación orden social: legislación
positiva
Libertad real – igualdad efectiva y material: objetivos sociales
Incidencia en la interpretación – aplicación del derecho de
acuerdo con la misma.
-
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III. PRINCIPIOS ORIENTADORES EN
LA LEY DE TIC
16
II. PRINCIPIOS EN LA LEY DE TIC
1.
Principios (2), Criterios de Interpretación(7), Usuarios (53)
Rectificación y confidencialidad(70)
Investigación
2.
Es Política de Estado
TIC
Fomento
Promoción
Desarrollo
3.
Las TIC deben servir al Interés General
Acceso Todos Habitantes
(Servicio Universal). Derecho instrumental de un der. fundamental ? L.E.
4.
PRINCIPIOS ORIENTADORES
ESTADO
A. Acceso y uso TIC (prioridad)
“Colaborar”
BIENES Y SERVICIOS
(NO DISCRIMINACIÓN)
Conectividad
Educación
Contenidos
Competencia
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Inversión
B. Libre competencia
“Propiciará”
Precios de
Concurrencia al mercado mercado e
igualdad
C. “Fomentará” Uso eficiente a infraestructura- Recursos escasos
• Condición:
a. Remuneración
Costos de oportunidad
Técnicamente factible
Factibilidad Técnica
No degrade calidad de los servicios
No afecte prestación de los servicios
Suficiente infraestructura
y
costo eficiente
b. Entidades nacionales y territoriales
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D. Protección derechos de los usuarios
“velara”
•
•
•
•
Habeas Data
Precios de mercado+ UR
Niveles de calidad
Derecho a la información
E. Promoción inversión
Derecho de Acceso
?
Igualdad de oportunidades
de Acceso al Espectro ?
“Todos”
- Contribución al fondo de TIC
F. Neutralidad tecnológica: libertad adoptar tecnologías
“Garantizará”
1.
2.
3.
4.
Organismos internacionales
Eficiencia Servicios Contenidos y Aplicaciones TIC
Competencia ?
Desarrollo Ambiental
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G. Derecho a la Comunicación, información, educación,
servicios básicos (?) TIC:
1. Artículo 20
“Propiciara” “establecerá”
Artículo 67
Libertad de expresión: comunicación veraz, imparcial,
rectificar. (70 Ley de TIC)
Educación, como servicio público, función social.
2. Derecho de acceso=Libertad de Expresión y educación
Derecho instrumental al Der.
fundamental
3. Servicio universal : INTERNET integral (67)
Contenidos informáticos/Educación
H. Gobierno en línea y masificación:
Entidades públicas + gobierno nal.
“Deberán adoptar “ “fijará”
Reglamento : máximo aprovechamiento de las
TIC e infraestructura
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5. Mismas instituciones en fines de intervención
del Estado(artículo 4)
A. Protección Derechos de los Usuarios
B. Acceso a TIC
Desarrollo contenido y aplicaciones
C. Libre y leal competencia
D. Uso eficiente infraestructura
Recursos Escasos
E. Uso adecuado Espectro –
igualdad en el Acceso
Protección Inversión
F. Cobertura (SU)
G. Promover desarrollo industria TIC (Inversión)
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CODIGO CIVIL
A- PRIMERA GRUPO: Corte Suprema de Justicia
1.
2.
3.
4.
5.
ABUSO DEL DERECHO: (2341) FUNCIÓN SOCIAL
BUENA FE (CONFIANZA LEGITIMA)
ENRIQUECIM. SIN CAUSA (1524)
ERROR COMUN CREA D. (149, 150, 947, 1634, 2199)
IMPROCEDIBILIDAD APROVECHAMIENTO DOLO
PROPIO
6. DS. ADQUIRIDOS Y EXPECTATIVAS
IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY
8. IRRENUNCIABILIDAD DE NORMAS PUBLICAS
7.
22
CONCLUSIONES
Importancia de identificar los principios generales del derecho
(Constitucionales, inferidos y legales)
B. Importancia de establecer la jerarquía normativa de los
principios generales del derecho
C. Los principios generales del derecho no solo son criterios
auxiliares, sino tienen rango legal en la ley de TIC, y mandato
normativo
D. La necesidad de establecer prevalencia entre los principios
orientadores de la ley, según los principios constitucionales del
ordenamiento jurídico, los fines y la especialidad de la ley y de
la institución.
A.
Derecho de acceso. Promoción de la competencia.
Protección derechos de usuarios.
E. El Reglamento: Principios; servicio universal y
obligaciones de servicio publico.
23
BIBLIOGRAFIA
 Altamira Gigena, Julio Isidro.
Los principios generales del
derecho como fuente del Derecho Administrativo. Serie
Ensayos Jurídicos 6. Buenos Aires. Editorial Astrea. 1972.
 Clavero Arévalo, Manuel Francisco.
“La doctrina de los
principios generales del derecho y las lagunas del ordenamiento
administrativo”. Revista de Administración Pública. N° 7, 1952.
pág 51-104.
 De la Quadra-Salcedo Janini, Tomás.
“El Derecho
constitucional comunitario in the age of balancing. Control de
constitucionalidad y principio de proporcionalidad”. En:
Cuadernos de Derecho Público. Madrid. Volumen 18 EneroAbril. Instituto Nacional de Administración Pública. 2003
24
 Del Vecchio, Giorgio.
Los principios generales del
Tercera Edición. Barcelona Editorial Bosch.
Derecho.
1971.
 González Pérez, Jesús. El Principio General en el Derecho
Administrativo. Cuarta Edición. Madrid. Editorial
Aranzadi. SA. 2004
 Jéze, Gastón. Principios Generales del Derecho
Administrativo. Tomo I. Buenos Aires. Editorial Depalma.
1948.
 Larenz, Karl. Base del negocio Jurídico y Cumplimiento
de los Contratos. Serie. Monografías Fundamentales de
Derecho Privado y Público. Madrid. Editorial Derecho
Privado. 1956.
25
 Muñoz Machado, Santiago.
Tratado de Derecho
Administrativo y Derecho Público General. Tomo II.
Madrid. Editorial Iustel. 2005.
 Santamaría Pastor, Juan Alfonso. Principios de derecho
administrativo. Madrid : Centro de Estudios Ramón
Areces , 1994.
 Wiacker, Franz. El principio general de la Buena Fe.
Traducción de José Luis Carro. Prólogo de Luis DiezPicazo. Madrid. Editorial Civitas, S.A. 1997
26
Gracias
EDGAR GONZÁLEZ LÓPEZ
[email protected]
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