CONTRALORÍA AUXILIAR DE RESPONSABILIDAD FISCAL AUTO

CONTRALORÍA AUXILIAR DE RESPONSABILIDAD FISCAL
AUTO No. 782
POR MEDIO DEL CUAL SE DISPONE LA CESACIÓN DE LA ACCIÓN
FISCAL Y EL CONSECUENTE ARCHIVO DEL PROCESO 150 – 14
MUNICIPIO DE ENTRERRIOS
Medellín, 15 de diciembre de 2014
En esta etapa de instrucción, el Despacho, en cabeza del Contralor Auxiliar
Comisionado mediante Auto 1097 de 08 de julio de 2014 procede a
disponer la cesación de la acción fiscal y el consecuente archivo de las
diligencias con fundamento en los artículos 16, de la Ley 610 de 2000 y la
Resolución Interna 0596 de 4 de abril de 2014.
HECHOS
La Contraloría Auxiliar de Auditoría Integrada de la Contraloría General de
Antioquia, mediante radicado 2014300003154 de 23 de abril de 2014,
trasladó a la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal, el informe por
medio del cual se evidencian las siguientes irregularidades en el Municipio
de Entrerrios:
HECHO 1
En el contrato N° LP 01-2012, cuyo objeto fue Construcción de la tercera
Etapa de la Institución Educativa Entrerríos, suscrito el 21 de Junio de 2012
con Explanaciones Urbanas Ltda., por un valor de $419.516.760, después
de estudiados las actas de obra se encontró la siguiente irregularidad:
Se observó un sobrecosto en el ítem 4,7 de suministro, transporte y
colocación de concreto para piso de 21 Mpa, pues fue pagado a un precio
que corresponde a una unidad de medida de metro cúbico, a pesar de que
la cantidad cobrada correspondió a una unidad de medida de metro
cuadrado.
El equipo auditor calculó el precio de suministro, transporte y colocación de
concreto para piso de 21 Mpa por metro cuadrado
.
Descripción
Cantid Valor
ad
Unitario
Pagada Pagado
4.7 Suministro,
transporte
y colocación de
concreto
para piso de 21
MPA
123,24
$290.00
0
Valor
Unitario
calculad
ox
Contral
oría
General
de
Antiogui
a
Valor
costo
directo
pagado
Valor
Diferencia
($)
$157.29
9
$35.739.6
00
$16.354.0
71
COSTO DIRECTO
$16.354.0
71
AIU (30%)
$4.906.22
1
TOTAL MAYOR VALOR PAGADO
$21.260.2
92
MENOS DEDUCCIONES DE IMPUESTOS (9.5%)
REALIZADAS EN MAYOR VALOR PAGADO = MAYOR
VALOR PAGADO X 9,5%
$2.019.72
8
TOTAL MAYOR VALOR
$19.240.6
65
Lo anterior configura un presunto detrimento patrimonial de $19.240.565,
por concepto de mayor valor pagado por sobrecosto en el ítem 4.7
correspondiente a Suministro, transporte y colocación de concreto de 21
MPA.
PRESUNTOS RESPONSABLES
Nombre: Juan Carlos Gaviria Garzón
Cédula: 71.263.378
Cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos
Dirección: Calle 2 No 79-35 Apartamento 607 Medellín
Teléfono: 3169421 / 3113390703
Email: [email protected]
Nombre: Explanaciones Urbanas Limitada
Nit: 800026842-1
Representante Legal: Javier Velásquez Mesa
Cédula: 70.550.352
Cargo: Contratista
Dirección: Cr43 A 7-50 Of 501 Medellín
Teléfono: (4) 2688931
Correo: [email protected]
VALOR PRESUNTO DETRIMENTO HECHO 1:
Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco
pesos ($19.240.565)
TERCEROS CIVILMENTE RESPONSABLES
Como Terceros Civilmente Responsables se encuentran vinculados al
Proceso de Responsabilidad Fiscal:

Previsora Seguros , Nit. 860002400 -2, Seguro Previalcaldías
Póliza Multiriesgo N° 1001236 ; vigente del 26 de marzo de 2012 a
26 de marzo de 2013 , por un valor asegurado de Doce Millones
($12.000.000) en el Amparo de Cobertura Global de Manejo Oficial .
Esta compañía fue llamada de conformidad con las condiciones del
contrato de seguro y solo hasta el monto asegurado en lo atinente a
porcentaje y deducible, y siempre que la misma no se encuentre
agotada.
ACTUACIÓN PROCESAL
1. Traslado de hallazgos Mediante oficio 2014300003154 de 23 de abril de
2014. Fl.40
2. 1097 de 08 de julio de 2014
por medio del cual se comisiona al
Abogado RUBIEL DE JESUS ZULETA CARMONA la instrucción del
Proceso. Fl. 42.
3. Auto de Apertura 150 de 06 de agosto de 2014 , Por medio del cual se
apertura el proceso de responsabilidad fiscal para el Municipio de
Entrerrios. Fl 49.
DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL
La Responsabilidad Fiscal de los gestores fiscales surge como
consecuencia de inadecuado manejo de los recursos públicos y se
configura a partir de la concurrencia de los siguientes elementos:
i.
Un daño patrimonial al Estado.
ii.
Una conducta dolosa o culposa (culpa grave) atribuible a una
persona que realiza Gestión Fiscal, (activa u o misiva), y
iii.
Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
El daño constituye la médula del proceso de responsabilidad fiscal, en tanto
es el primer elemento a tener en cuenta en la procedibilidad del juicio de
responsabilidad fiscal, y así ha sido considerado por la jurisprudencia y la
doctrina patria, para cuyo efecto se citará la obra del doctor Juan Carlos
Henao, ex magistrado de la Corte Constitucional, “EL DAÑO – Análisis
Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho
Colombiano y Francés”, Ed. Universidad Externado de Colombia, páginas
35 y 36 en la que sostiene:
“Con independencia de la forma como se conciban en términos
abstractos los elementos necesarios de la responsabilidad, lo
importante es recordar, con el doctor Hinestrosa, que “el daño es la
razón de ser de la responsabilidad, y por ello es básica la reflexión
de que su determinación en sí, precisando sus distintos aspectos y
su cuantía, ha de ocupar el primer lugar, en términos lógicos y
cronológicos, en la labor de las partes y el juez en el proceso. Si no
hubo daño o no se puede determinar o no se le pudo evaluar, hasta
allí habrá de llegarse; todo esfuerzo adicional, relativo a la autoría y a
la calificación moral de la conducta del autor resultará necio e inútil.
De ahí también el desatino de comenzar la indagación por la culpa
de la demandada””
El daño patrimonial al Estado es concebido en el artículo 6° de la ley 610 de
2000 como:
“…la lesión del patrimonio público, representada en el menoscabo,
disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro
de los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del
Estado, producida por una gestión fiscal antieconómica, ineficaz,
ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en términos generales, no
se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales
del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional,
programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las
contralorías”.
Dicho daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores
públicos o por la persona natural o jurídica de derecho privado, que en
forma Dolosa o Culposa produzcan directamente o contribuyan al
detrimento al patrimonio público.
Una vez determinada la existencia cierta, cuantificada y probada del daño
será posible abordar el análisis sobre la conducta dolosa o culposa (culpa
grave) atribuible a una persona que realiza Gestión Fiscal, (activa u
omisiva), y el nexo causal o de imputación entre los dos elementos
anteriores.
A partir de la metodología indicada procederá este Organismo de Control
Fiscal a realizar la evaluación de manera individual y en conjunto de las
diferentes pruebas obrantes en el proceso para cada uno de los hechos,
con propósito de determinar si se encuentran reunidos los elementos
necesarios para proferir auto de imputación de responsabilidad fiscal o si
por el contrario lo procedente es proferir auto de archivo del respectivo
hecho, análisis que se hace en los siguientes términos:
1.
DE LAS PRUEBAS RECAUDADAS.




VERSION LIBRE DE LUIS JAVIER VELÁSQUEZ MESA . FL 57
VERSIÓN LIBRE DE JUAN CARLOS GAVIRIA GARZÓN. FL 59
CARTA CON RADICADO 2014200012312 DE 24 DE NOVIEMBRE
DE 2014 INFORMADO EL PAGO POR EL VALOR DEL
DETRIMENTO. FL 60
CERTIFICADO POR PAGO EMANADO DE LA SECRETARIA DE
HACIENDA DEL MUNICIPIO DE VALPARAISO . FL 61
CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
En aras a los principios de economía, celeridad procesal de los eficiencia y
eficacia y en razón de que existen elementos suficientes para dar lugar al
Archivo el despacho procederá con el mismo con base en los siguientes
argumentos
El Artículo 111 de la ley 1474 de 2011 estipula que procederá la Cesación
de la Acción Fiscal cuando el hecho originalmente considerado irregular no
existe, o no es constitutivo de un daño patrimonial; cuando la actuación de
los presuntos responsables no está enmarcada dentro de la Gestión Fiscal,
cuando hay una causal eximente de responsabilidad fiscal, cuando se
demuestre que el daño ha sido resarcido o cuando ha operado la
Caducidad de la acción fiscal. Disponen:
:
ARTÍCULO 111. PROCEDENCIA DE LA CESACIÓN DE LA ACCIÓN
FISCAL. En el trámite de los procesos de responsabilidad fiscal
únicamente procederá la terminación anticipada de la acción cuando se
acredite el pago del valor del detrimento patrimonial que está siendo
investigado o por el cual se ha formulado imputación o cuando se haya
hecho el reintegro de los bienes objeto de la pérdida investigada o
imputada. Lo anterior sin perjuicio de la aplicación del principio de
oportunidad”.
En efecto, el artículo 111 prevé la procedencia de la cesación de la
acción fiscal en atención al fenómeno procesal de la terminación
anticipada del proceso, sin agotar todas las etapas por las causas
expuestas.Para el caso en estudio hecho Uno por el cual fue vinculado
Juan Carlos Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 en el cargo: Secretario
de Obras Públicas y Servicios Públicos para la época de los hechos
Explanaciones Urbanas Limitada Nit: 800026842-1 Representante Legal:
Javier Velásquez Mesa Cédula: 70.550.352, por el presunto detrimento
de Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y
cinco pesos ($19.240.565), y del cual se encuentra representado el pago
por el total mayor pagado.
Como se ha dicho, se ha demostrado el pago por dicho valor mediante el
certificado emanado de la Alcaldía Municipal( Secretaría de Hacienda) bajo
Radicado 2014200012312 DE 24 DE NOVIEMBRE DE 2014 ( folios 60 y
61), por reintegro realizado al Municipio de Entrerrios cancelado a favor
de la Administración Municipal en el cual se informa que el valor total
consigando efectivamente fue realizado por la cifra de Diecinueve millones
doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565),
configurándose así una de las causales anteriormente expuestas, como es
la del resarcimiento total del daño; razón por la cual será ordenado el
archivo del proceso de responsabilidad fiscal.
Sobre el perjuicio que se causa en contra de una entidad estatal por y su
respectivo reparación a sostenido la corte constitucional mediante
Sentencia C-832/02
Es patrimonial y no sancionatoria. En efecto, la declaración de
responsabilidad tiene una finalidad meramente resarcitoria, pues
busca obtener la indemnización por el detrimento patrimonial
ocasionado a la entidad estatal. En este sentido como lo explicó esta
Corporación al declarar la exequibilidad de la expresión “mediante el
pago de una indemnización pecuniaria que compense el perjuicio
sufrido por la respectiva entidad estatal” contenida en el artículo 4°
de la Ley 610 de 2000, el perjuicio material se repara mediante
indemnización, que puede comprender tanto el daño emergente,
como el lucro cesante, de modo que el afectado, es decir, el Estado,
quede indemne, esto es, como si el perjuicio nunca hubiera ocurrido.
Cabe precisar sin embargo que “el resarcimiento del perjuicio,
debe guardar correspondencia directa con la magnitud del daño
causado más no puede superar ese límite." Y no podría ser de
otro modo, pues de indemnizarse por encima del monto se produciría
un enriquecimiento sin causa. Por lo mismo, la indemnización por los
daños materiales sufridos debe ser integral, de tal forma que incluya
el valor del bien perdido o lesionado (daño emergente), y el monto de
lo que se ha dejado de percibir en virtud de tal lesión (lucro cesante),
a lo cual se suma la indexación correspondiente, que para el caso de
la responsabilidad fiscal, se halla prevista en el inciso segundo del
artículo 53 de la ley 610 de 2000. ( Negrillas y resaltado por fuera
del Texto)
Es de anotar que el resarcimiento total del daño se da, como consecuencia
del pago del presunto detrimento estimado en la suma de Diecinueve
millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos
($19.240.565), el cual no se indexa a la fecha, por estar dentro del término.
Dicho pago se hizo a favor de la entidad afectada, en este caso del
Municipio de Valparaíso, demostrado mediante certificado reportado
adecuadamente por uno de los presuntos responsables a este despacho.
Por lo expuesto, la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal,
RESUELVE:
ARTÍCULO PRIMERO: Cesar la Acción Fiscal por Pago, por el hecho
objeto del Proceso de Responsabilidad Fiscal 150- 14 a favor Juan Carlos
Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 Cargo: Secretario de Obras Públicas y
Servicios Públicos para la época de los hechos, y Explanaciones Urbanas
Limitadas Nit 800026842-1, Representada legalmente Javier Velásquez
Mesa
Cédula
70.550.352,
o
Quien
Haga
sus
Veces,
en Calidad de Contratista, por el presunto detrimento de Diecinueve
millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos
($19.240.565)por resarcimiento del daño, y en consecuencia archívense las
correspondientes diligencias, por las razones vertidas anteriormente.
ARTÍCULO SEGUNDO: Desvincular del Proceso de Responsabilidad Fiscal
150-14 a la Compañía de seguros Previsora Seguros , Nit. 860002400 2, Seguro Previalcaldías Póliza Multiriesgo N° 1001236 ; vigente del 26 de
marzo de 2012 a 26 de marzo de 2013 , por un valor asegurado de Doce
Millones ($12.000.000) en el Amparo de Cobertura Global de Manejo
Oficial
ARTÍCULO TERCERO: Remitir el expediente contentivo del Proceso de
Responsabilidad Fiscal al Despacho de la señora Contralora General de
Antioquia, a efecto de que se surta el Grado de Consulta respecto de la
decisión adoptada en los artículos primero y segundo del presente Auto,
acorde con lo dispuesto en el artículo 18 de la Ley 610 de 2000.
ARTÍCULO CUARTO: Una vez en firme la presente providencia, remitir
copia de la misma a la Contraloría Auxiliar de Auditoria Integral y a la
entidad presuntamente afectada, en este evento al Municipio de Valparaíso,
para su conocimiento.
ARTÍCULO QUINTO. Una vez en firme la presente providencia, remitir el
expediente del Proceso de Responsabilidad Fiscal al Archivo General de la
Contraloría General de Antioquia para su conservación y custodia.
ARTÍCULO SEXTO: En el evento de que con posterioridad aparecieren
nuevas pruebas que desvirtúen los fundamentos que sirvieron de base para
el Archivo, se ordenará la reapertura de la actuación fiscal, de conformidad
con lo estipulado en el artículo 17 de la Ley 610 de 2000.
ARTÍCULO SÉPTIMO: Notificar la presente decisión a los mencionados en
los artículos anteriores de conformidad con lo establecido en los artículo
106 ley 1474 , al igual que a la Compañía de Seguros, quienes se
localizan en las siguientes direcciones:
Juan Carlos Gaviria Garzón
Cédula: 71.263.378
Cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos
Dirección: Calle 2 No 79-35 Apartamento 607 Medellín
Teléfono: 3169421 / 3113390703
Email: [email protected]
Explanaciones Urbanas Limitada
Nit: 800026842-1
Representante Legal: Javier Velásquez Mesa
Cédula: 70.550.352
Cargo: Contratista
Dirección: Cr43 A 7-50 Of 501 Medellín
Teléfono: (4) 311 29 31 - 3155075527
Correo: [email protected].
LA PREVISORA S.A.
ARTÍCULO OCTAVO: Contra la presente decisión proceden los Recursos
de Reposición y Apelación debidamente sustentados, en virtud del artículo
55 de la Ley 610 de 2000, los cuales deberán interponerse dentro de los
cinco días hábiles siguientes a su notificación ante este Despacho.
NOTIFÍQUESE, CONSÚLTESE Y CÚMPLASE
RUBIEL DE JESÚS ZULETA CARMONA
Contralor Auxiliar de Responsabilidad Fiscal
A/
R/ Mariola González Villa Contralora Auxiliar para Responsabilidad Fiscal.