UNIVERSIDAD VERACRUZANA FACULTAD DE DERECHO Analisis juridico de la donation y trasplante de organos, tejidos y celulas: propuesta de explicitacion legal TESIS Que para obtener el grado de Licenciada en Derecho Presenta: Ana Kristell Ortiz Velasco Directora: Dra. Miriam de los Angeles Diaz Cordoba be m U M i lENHOB Xalapa, Veracruz Marzodel 2003 Asunto: Se apruebatesis elaboradapor Ana Kristell Ortiz Velasco. Xalapa, Ver., 27 de marzo del 2003 Lie. Manlio Fabio Casarin Navarrete Director de la Facultad de Derecho Universidad Veracruzana Presente.Con At'n.- Lie. Carolina Viveros Garcia Secretaria Academica Facultad de Derecho Universidad Veracruzana Presente.Estimados Licenciados, En atencion al oficio de fecha tres de diciembre del ano proximo pasado en donde se me asigna la direccion del trabajo recepcional de la Srita. Ana Kristell Ortiz Velasco egresada de esta Facultad a su digno cargo, me permito informar que la tesista ha concluido en forma y fondo su tesis intitulada “Analisis iuridico de la donacion v trasplante de organos. teiidos y celulas: propuesta de explicitacion legal”. En consecuencia, les solicito respetuosamente proseguir los tramites administrativos correspondientes y en su oportunidad autorizar que la Srita. Ana Kristell Ortiz Velasco sustente su examen profesional ante el jurado que se Xalapa, Veracruz. Tel. 8152734 [email protected] DEDICATORIAS A Dios por darme vida y permitirme culminar uno de mis mayores y anhelados suenos. A Gunther y Guntherito, mis dos grandes amores, gracias por ser parte de mi y apoyarme dia con dia, los amo. A mis padres con todo mi amor. Los admiro y los respeto, les agradezco su amor, su paciencia, y su ejemplo. A ti Lupita, por creer en mi, por todo tu carino y ejemplo. Te quiero mucho hermana. A Yuly, por apoyarme en todo momento. Con mucho carino. A don Francisco y dona Pilar, por quererme y apoyarme como una hija, gracias. Los quiero y respeto. A usted Dra. Miriam de los Angeles, por su apoyo, gracias por guiarme y hacer posible esta tesis. Para cada persona que creyo en mi. Gracias. 2 INDICE Pagina 5 INTRODUCCION CAPITULO 1. MARCO TEORICO-CONCEPTUAL...........................................................11 ,1.1. D onacion ..................................................................................................................................11 1.2. Trasplante ................... 12 1.3. B ioetica .......................... 13 1.4. D onadores y receptores de organos.......................... 16 1.5. M exico ante las donaciones y trasplantes ..............................................................20 1.6. Trafico de organos ...............................................................................................................25 1.7. POSTURAS TEORICAS............................................. ............................................ .............. ;..... 26 CAPITULO 2. POSICIONES RELIGIOSAS.............................................................. 30 2.1. P rolegomenos............................................ 30 2.2. I glesia Catolica............................................................................................................ 31 2.3. P rotesta ntism o ....................................................................................... :.................................... 33 2.4. I s l a m .................................................................................... 2.5. T estigos de J eh o v a ...................................................................................................................... ,35 2.6. Judaismo ...................................................................................................................................35 2.7. I glesia B udista de A m er ic a ..................................................................... 2.8. H in d u ism o .................................................................................................•....................................... 38 2.9. I glesia C ristian a ....................................................................... 3 CAPITULO 3. ANALISIS JURIDICO-COMPARADO........................................................39 3.1. F rancia ................................................................................... .................i..........................••••39 3.2. N oruega............................................................................. 3.3. E spana ......... :....................................................................................................... '•.................... 48 3.4. Estados U nid o s .......................................................................................................................54 3.5. A rgentina.............................................................................................................................. 58 CAPITULO 4. ANALISIS JURIDICO EN M EX ICO ..........................................................63 4.1. Proteccion a la salud ..........................................................................................................63 4.2. Precedentes juridicos......................... 63 4.3. Entorno legal ........................ ./........................................................................................... 71 4.4. Tipologia de las donaciones....................... 74 76 4.5. Proceso legal................... CAPITULO 5. PROPUESTA DE EXPLICITACION JURIDICA.................................. 79 5.1. P roblemas de la donacion tacita ..................................................................... 79 5.2. ALTERNATIVAS PARA EFICIENTIZAR LA DONACION DE ORGANOS..................................85 5.3. HACIA UNA DONACION EXPRESA......................................... 89 5.4. P ropuesta de reforma..........................................................................................................92 CONCLUSIONES............................................................................. FUENTES....................................................................................................................... 4 Introduccion Los avances cientificos y tecnologicos suceden cada vez con mas rapidez, particularmente los que tienen una aplicacion directa en el campo de la medicina, provocando frecuentemente, no solo asombro, sino tambien, de acuerdo con los elementos culturales cada sociedad, la emergencia de nuevas condiciones juridicas, eticas y morales. Tal es el caso, hoy dia, de temas que se refieren, verbigracia, a aspectos de cuidados neonatales, manipulacion genetica, transferencia de embriones, bancos de esperma, organos, tejidos y sus transplantes. Actualmente los trasplantes son una realidad. El conocimiento cada vez mas fino de los mecanismos inmunologicos involucrados en el fenomeno del rechazo, el consecuente uso de medidamentos inmunosupresores cada vez mas eficaces; los avances en la anestesia y en los cuidados pre, tras y postoperatorios, han hecho de los trasplantes, procedimientos cada vez mas seguros y con mejores resultados. Brindando a pacientes antes condenados a una muerte segura, la posibilidad de vivir por un tiempo mas largo y de excelente calidad. Este avance en la biomedicina se ha aparejado con una fundada preocupacion en todo el mundo: la necesidad de revisar los aspectos juridicos y eticos de la materia en cada pais. A esta realidad no escapa Mexico, cabe decir que desde los afios cincuenta se han creado Comites de etica que ahora son 5 obligatorios en toda unidad hospitalaria. Al mismo tiempo se ha revisado nuestro sistema juridico y como consecuencia hoy dia contamos con una Ley General de Salud y su reglamento que norman el empleo de tejidos y organos para fines terapeuticos. t Con la experiencia biomedica que tiene nuestro pals en materia de trasplante de organos, deberla ser facil pensar en que la mayorla de las personas tuvieramos una cultura de donacion de organos avanzada, como los palses europeos, pero no es asl, aqul la donacion de organos sigue siendo un tema dificil de tratar por que desgraciadamente los seres humanos estamos llenos de prejuicios sociales, religiosos, eticos, psicologicos, economicos, que nos atan y hacen olvidar cosas tan importantes y valiosas como el poder salvar \ la vida de una persona. El grado de evolucion alcanzado por la tecnica de trasplante nos obliga a revisar los criterios tradicionales acerca de los derechos de disposicion del ser humano sobre sus organos y tejidos tanto cuando esta donacion tiene lugar en vida como cuando es efectuada despues de la muerte. El trasplante presupone una decision previa, explicita, libre y consciente por parte del donante o de alguien que representa al donante, usualmente su familiar mas cercano. Es una decision que permite ofrecer, sin recompensa alguna, una parte del propio cuerpo para la salud y bienestar de otra persona. En tanto que sociedad heterogenea, divergente en pensamiento, contexto social, politico y religioso, inmersa en determinados convencionalismos sociales, mermada en amarillistas— , otros. ocasiones por los medios de comunicacion —a veces nos es cada vez mas dificil el asumirnos como solidarios de La crisis de nuestro entorno, los altos niveles de inseguridad publica, delincuencia, desempleo, drogadiccion, alcoholismo, prostitucio.n infantil, guerras e invasiones y un sin numero de hechos que denigran los valores eticos de la persona humana, nos hacen a veces muy egoistas para comprender que 6 seremos mejores seres humanos si aprendemos a vivir y morir con respeto y solidaridad por nosotros y los otros siempre atendiendo a nuestra comun dignidad humana. En este orden de ideas la tesis que aqui presentamos y que Neva por titulo “Analisis juridico de la donacion y trasplante de organos, tejidos y celulas: propuesta de explicitacion legal” . Nuestro trabajo es una investigacion descriptiva, explicativa y propositiva en torno a un tema actual y siempre polemico: la donacion y trasplante de organos. Es un trabajo descriptivo-explicativo porque en el mismo nos ocupamos en el primer capitulo de referir a traves de un estructurado marco teorico-conceptual los diferentes investigacion. elementos, terminos y unidades de analisis de nuestra Verbigracia, realizamos un acercamiento a los significados de donacion, trasplante, bioetica, donadores y receptores de organos, trafico de organos, nos adentramos someramente al estado de la cuestion en Mexico relacionando nuestra exposicion con diferentes posturas teoricas. Del mismo modo, y ya que nos hemos introducido en un amplio marco teorico, asumimos — en el segundo capitulo— el reto de exponer algunas significativas posturas religiosas ante el hecho posible o factico de las donaciones y trasplantes de organos. Atendiendo a este proposito referimos la posicion de la iglesia catolica, el protestantismo, el Islam, los testigos de Jehova, el judalsmo, la iglesia budista de America, el hinduismo y la iglesia cristiana. De esta forma, siguiendo un orden logico deductivo, presentamos en el tercer capitulo un estudio descriptivo explicativo del estado de la cuestion partiendo de los elementos de analisis que nos proporciona el derecho comparado. En este sentido revisamos la manera en que nuestro tema de estudio ha sido regulado jurldicamente en palses como Francia, Noruega, Espafia, Estados Unidos y Argentina. ^ 7 Como consecuencia de este analisis comparative encontramos que todavia hoy en el mundo carecemos de una solida cultura de donacion de organos. Sin embargo, es en Europa en donde mayores avances se han logrado, no asi en America. Sin embargo, del desarrollo de nuestra exposicion se infiere que el i, tema objeto de estudio en este trabajo reclama cada vez con mayor fuerza respuestas no solo juridicas sino eticas, religiosas, sociales, economicas, politicas y hasta educativas. Derivado de estos antecedentes que van constituyendo la estructura formal de nuestra investigation nos ocupamos en el capitulo cuarto de presentar un analisis critico explicativo de la situation juridica en Mexico de las donaciones y trasplantes de organos, tejidos y celulas. Para este fin nos referimos en primer termino al fundamento constitucional de la protection a la salud en nuestro pais: el articulo 4° de la Constitution Politica de los Estados Unidos Mexicanos. Posteriormente, hacemos un recorrido historico por las disposiciones legales acerca de los trasplantes de organos y tejidos en seres humanos que han existido en nuestro pais, entre ellas mencionamos al Reglamento Federal de Cementerios, Inhumaciones, Exhumaciones, Conservation y Traslacion de Cadaveres de 1928 actualmente abrogado; al Reglamento de Bancos de Sangre, Servicios de Transfusion y Derivados de la Sangre de 1961, tambien abrogado hoy dia; del mismo modo nos ocupamos del Proyecto sobre Trasplantes y otros aprovechamientos de organos y tejidos humanos, de 1970 que tambien esta abrogado; despues revisamos Codigo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos de 1973 que comprendia un titulo dedicado a la disposition de organos, tejidos y cadaveres humanos, hoy esta abrogado. Posteriormente revisamos el Reglamento del Banco de Ojos de la D irection General de Servicios Medicos del Departamento del Distrito Federal de 1975 todavia vigente; y como consecuencia estudiamos su respectivo Reglamento 8 Federal para la Disposicion de Organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos de 1976 que ya esta abrogado. Enseguida y continuando con nuestro devenir historico juridico nos ocupamos de la reforma al vigente articulo 4° constitucional de fecha 3 de febrero de 1983 en donde se garantizo el derecho de proteccion a la salud de toda persona; casi para concluir este recorrido nos acercamos al estudio de la Ley General de Salud vigente desde 1984 y con sendas reformas respecto de nuestro tema en 1987 y en 1991; como consecuencia normativa de esta Ley tambien nos abocamos a revisar el Reglamento de la Ley General de Salud de 1985, en materia de control sanitario de la disposicion de organos, tejidos y cadaveres de seres humanos, este ordenamiento sigue vigente hoy dia con algunas reformas generadas en 1987. Finalmente, pasamos a revisar la Norma tecnica sin numero de 1986 para la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos, derogada excepto en su articulo 11; despues nos introducimos en el conocimiento de la Norma tecnica 277 de 1988 para la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos todavia vigente; y la Norma tecnica 323 del mismo ano para la disposicion de organos y tejidos seres humanos con fines terapeuticos tambien vigente Siguiendo nuestro estudio del contexto legal de nuestra unidad de analisis revisamos puntualmente su entorno legal a partir de la reforma a la Ley general de Salud de 26 de mayo de 2000 en lo que respecta a las bases del marco juridico de la donation y trasplante de organos, tejidos y celulas, disposiciones que se caracterizan por tener un sentido principalmente orientado al control sanitario. En este orden argumentative estudiamos critica y propositivamente la actual tipologia juridica de las donaciones de organos y los procedimientos legates para que se hagan operativas en la practica biomedica mexicana. 9 Con estos antecedentes en el capitulo quinto planteamos los problemas juridicos que se derivan de las llamadas donaciones tacitas deficientemente fundadas en nuestra Ley General de Salud y al respecto ofrecemos alternativas para eficientizar las donaciones de organos y por ende proponemos una reforma a la ley que permita la explicitacion juridica de toda donacion. De lo aqui expuesto se infiere que el presente documento de investigacion pretende centralizar nuestra atencion en aquellas situaciones legales que ubicadas en el campo de la bioetica y con ello en la filosofia del derecho, reclaman de una solucion legal viable y pertinente que garantice el respeto a la dignidad humana en solidaridad. Del estudio se desprenderan seguramente argumentos juridicos y eticos para favorecer que nuestra Ley General de Salud sea prudentemente revisada y reformada, para proteger la vida de quienes integramos la especie humana. Ojala que el presente estudio juridico de un tema que plantea problemas significativamente eticos sea un espacio que vaya abriendo la brecha para fortalecer legalmente la voluntad de donar organos, legitimando estos actos en un cabal respeto y solidaridad con la dignidad humana propia y de otros. 10 Capftulo 1. Marco teorico-conceptual 1.1. Donacion La donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres — se define segun el articulo 321 de la Ley General de Salud, como — el consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes. De esta forma la donacion de organos y tejidos es un acto de dar algo de si mismo a otro sujeto que lo requiere, y durante este proceso se encuentran involucrados un sin fin de aspectos medicos, sociales, psicologicos, eticos y legales, entre otros. En la tarea de volver factica la donacion de organos, tejidos y celulas participa un grupo formado por medicos, enfermeras, paramedicos y trabajadoras sociales, que con sus conocimientos y capacidades buscan fomentar la donacion para poder incrementar el numero de trasplantes que se requieren en el pais y con esto salvar la vida de personas que se encuentran en estado terminal.1 1 http://www.cenatra.gob.mx 11 A lo anterior debemos agregar que las donaciones no serian posibles sin la aprobacion de las personas — donadores, disponentes— que deciden donar sus organos, tejidos y celulas a alguien mas. La donacion de organos era inexistente en las sociedades tradicionales, surgio con la tecnologia moderna y solo podra incrementarse en los anos por venir, cuando la poblacion en general tome conciencia clara respecto a los beneficios para otros seres humanos de la donacion altruista de sus organos.2 1.2. Trasplante El termino trasplante es definido por el articulo 314 de la Ley General de Salud como “la transference de un organo, tejido o celulas de una parte del cuerpo a otra o de un individuo a otro y que se integren al organismo...” El trasplante de organos es un procedimiento medico-quirurgico que consiste en la ablacion de un organo, un segmento de un organo, o parte de un tejido, a donantes vivos familiares, o a personas fallecidas (donantes cadavericos) y su implante en un receptor que lo necesita para resolver una deficiencia funcional de su organismo. Este moderno recurso terapeutico, producto del avance constante de la medicina, debe ser considerado en la actualidad un procedimiento de rutina asistencial en nuestro pais. Su importancia ha trascendido la novedad de sus etapas iniciales, para constituirse, en nuestros dias, en una practica corriente que posibilita la vida a muchas personas afectadas por distintas enfermedades. 2 Romero Casabona, Carlos Maria, Los Trasplantes de Organos, Bosch Casa Editorial, Espana, 1979. 12 Hay distintos tipos, dependiendo de la relacion genetica entre el donador y el receptor de un trasplante: • Auto trasplantes o auto injertos. Se utiliza el tejido del propio individuo, es decir, donador y receptor son la misma persona. • Isotrasplantes. Entre gemelos identicos o univitelinos, es decir, cuando donador y receptor son geneticamente identicos. • Homotrasplantes o alotrasplantes. Donador y receptor pertenecen a la misma especie, pero geneticamente son diferentes. • Heterotrasplantes o xenotrasplantes. Entre sujetos de diferentes especies, o con organos artificiales. La persona que recibe los beneficios del trasplante, se denomina receptor, ya que recibe un organo, tejido, celulas o productos en su organismo para realizar la misma funcion que realizaban en el donador.3 1.3. Bioetica La bioetica es una disciplina interdisciplinaria que va mas alia de la etica medica, y tiene que ver con la propia filosofia de los derechos humanos: es una disciplina que inicio en los Estados Unidos a fines de los anos 60, tres intereses principales son los que inspiraron los anos principales y continuan estableciendo su enfoque: a) el impacto del desarrollo social sobre la biosfera, b) la etica medica y 3 Ibidem. 13 c) la etica del cuidado de la salud 4 Podriamos definir la bioetica, en un sentido lato, diciendo que esta disciplina designa un conjunto de cuestiones con una dimension etica (es decir, en las que los valores y cuestiones que se ponen en juego solo pueden resolverse mediante actos de eleccion) suscitadas por el cada vez mayor poder de intervention tecnologica y cientifica en el ambito de la vida humana.5 Existen varias definiciones de Bioetica, sin embargo una de las mas aceptadas es la de Reich, quien afirma que “el estudio sistematico de las acciones del ser humano dentro del quehacer de las ciencias de la vida y de la salud analizadas a la luz de los valores y de los principios morales".6 Dentro de las distintas definiciones de Bioetica encontramos un grupo de principios que son los puntos de interes para la Bioetica, son los siguientes: • Derecho a la vida, a la libertad, seguridad y dignidad de cada persona. • Derecho a una inform ation fidedigna sobre beneficios, riesgos, efectos y con secuencias de los trasplantes. • Derecho al respeto, privacidad y confidencialidad familiar y personal. • Altruismo y gratuidad como valores esenciales de la donation. • El valor del ser humano, su integridad y beneficios por encima de cualquier interes personal, institucional, tecnologico o de investigation. 4 Elster, Jon, et al, La etica de las decisiones medicas, Espana, 1992, editorial Gedesa, pp. 72 y 73. 5 Diaz Muller, Luis, Derecho Internacional y Bioetica, Salud y Derechos Humanos 1991. 6 http://www.bioetica.salud.gob.mx 14 Ahora bien, aqui es importante senalar que ante la importancia de estos temas la comunidad medica ha planteado en diversos momentos y foros la necesidad de que se determinen los principios y valores a que debe sujetarse la investigacion en seres humanos. En este mismo orden de ideas es menester ser concientes de que '\a exploration de nuevos campos con una capacidad tecnologica cada vez mayor debe acotarse a lo que es eticamente procedente. Del mismo modo no debemos olvidar que los valores eticos estan presentes en el desarrollo de la ciencia y de la tecnologia y por esto desde hace mas de veinticinco afios la Bioetica aporta al conocimiento cientifico un sentido humano que busca la salud en el hombre a la vez que una mejor calidad de su vida. Asi, con vistas al interes general es necesario contar con principios eticos rmnimos de aplicacion obligatoria en la investigacion y en la prestacion de los servicios de salud, a fin de que la sociedad cuente con mayor certidumbre en estas actividades. Aunado a lo anterior, la relation entre el medico y el paciente se ha transformado y el enfermo es sujeto capaz de tom ar decisiones sobre su propia vida con el apoyo y la orientation de profesionales de la salud; Por esto a manera solo de ejemplo que en la Ley General de Salud se establece que tanto la prestacion de servicios de salud como la investigacion en la materia se deben sujetar a principios eticos, y por ello es que en el sexenio del Presidente Ernesto Zedillo Ponce de Leon se expidio el acuerdo para crear la Comision Nacional de Bioetica la cual regula lo antes enunciado.7 7 Ibidem. 15 1.4. Donadores y receptores de organos El articulo 314 de la Ley General de Salud define al donador o donante, como el que tacita o expresamente consiente la disposition de su cuerpo o componentes para su utilization en transplantes. En este sentido cabe hablar de dos tipos de donadores. 1. Donador vivo 2. Donador cadaverico 1. Donador vivo: El donador vivo es aquel que decide donar un organo par o un segmento de un organo unico, y que no pone en peligro su vida.8 Asi el donador vivo puede donar los tejidos: sangre, medula osea, hueso, amnios y sangre de cordon umbilical; y de organos solidos como un rinon, (aunque cabe senalar, que, se necesita la compatibilidad en un 50% en el caso de este, y, en el caso de medula osea de un 100%) o un segmento de organos como son el higado, el pancreas y el pulmon, lo anterior es unicamente permitido cuando comparten afinidad consanguinea o afinidad civil. En la busqueda del beneficio de la compatibilidad la Ley permite recurrir a familiares directos del enfermo (hermanos, padres o hijos segun la edad), en caso de los siguientes organos: . A. Los que requieren anastomosis vascular: Un rinon, el segmento distal del pancreas y no mas de 50 cm, del intestino delgado. B. Los que no requieran anastomosis: La medula osea no mas de dos paratiroides y una suprarrenal, prohibiendo realizar el 8 Castellanos Coutino, Javier, Donaciones en Mexico, Porrua, Mexico 1997. 16 transplante de un organo unico dandosele a los ojos la condition de organo unico. Obviamente las donaciones tienen que cumplimentar algunos requisitos y restricciones. Verbigracia, la Ley General de Salud en su articulo 333 establece como requisitos que deben cumplirse en el caso de los donadores vivos los siguientes: I. - Ser mayor de edad y estar en pleno uso de sus facultades mentales. II. - Donar un organo o parte del que al ser extraldo su funcion pueda ser compensada por el organismo de I donante de forma adecuada y suficientemente segura. III. - Tener compatibilidad aceptable con el receptor. IV. - Recibir information completa sobre los riesgos de la operation y las consecuencias de la extraction del organo o tejido, por un medico distinto de los que intervendran en el transplante. V. - Haber otorgado su consentimiento de manera expresa en terminos del articulo 322 de esta ley. VI. - Tener parentesco por consaguinidad, por afinidad o civil o ser conyuge, concubina o concubinario del receptor cuando se trate del transplante de medula osea no sera necesario este requisito. Por cuanto hace a las restricciones del consentimiento de persona viva como donador, el numeral 326 del mismo ordenamiento jurldico establece que: 17 I. - El tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces o por personas que por cualquier circunstancia se encuentre impedidas para expresarlo, no sera valido y II. - El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la concepcion. Con respecto a los donadores vivos encontramos que en el artlculo 332 del mismo cuerpo legal se lee: No se podran tomar organos y tejidos para transplantes de menores de edad vivos, excepto cuando se trate de transplantes de medula osea, para, lo cual se requerira del consentimiento expreso de los representantes legales del menor. 2. Donador cadaverico: El donador cadaverico por su parte, segun el artlculo 314 de la ley aqul citada, es el cadaver, esto es, el cuerpo humano en el que se comprueba la presencia de los signos de muerte referidos en la fraccion II del artlculo 343 de esta ley. Estos signos de muerte o de perdida de vida son: 1) Muerte cerebral. 2) Ausencia completa y permanente de conciencia. 3) Ausencia permanente de respiracion espontanea. 4) Ausencia de los reflejos del tallo cerebral. 5) Paro cardiaco irreversible. 18 Cabe senalar que los organos que pueden ser procurados son: rinones, higado, corazon, pulmones, pancreas e intestino. Los tejidos: corneas, huesos y segmentos osteotendinosos, valvulas cardiacas, segmentos vasculares y piel.9 Ahora bien, los receptores de organos son los beneficiarios directos de la practica de los transplantes y muchas de las consideraciones morales, eticas y juridicas deben estar, indudablemente orientadas a favorecer no solo la realization correcta del procedimiento sino tambien a garantizar, cuando se trata de un receptor en lista de espera de organos de cadaver, condiciones de equidad y justicia.10 Ahora bien, la Ley General de Salud enfatiza la gratuidad de la donation, y agrega en su articulo 321 que los trasplantes podran llevarse al cabo solamente cuando hayan sido satisfactorios los resultados de las investigaciones realizadas al respecto; agregando en el articulo 25 de su reglamento, los requisites generates que deben reunir los receptores: A. Tener un padecimiento que pueda tratarse de manera eficaz por medio de trasplantes. B. No presentar otras enfermedades que predeciblemente interfieran en el exito del trasplante. C. Tener un estado de salud fisico y mental capaz de tolerar el trasplante y su evolution. D. Expresar su voluntad por escrito, una vez enterado del objeto de la intervention, de sus riesgos y de las probabilidades de exito. E. Ser compatibles con el disponente originario del que se vaya a tomar el organo o tejido. 9 Folleto Informative) del CONATRA “Dale vida a otra Vida”. 10 Castellanos Coutino, op. cit. 19 En caso de minoridad o incapacidad del receptor para expresar su voluntad, este podra ser autorizado por disponentes secundarios, cuando hayan recibido informacion completa sobre riesgos y probabilidades de exito, tal como lo senala la fraccion I del articulo 13 del Reglamento. La edad maxima senalada es de 60 anos; sin embargo, cada caso debera evaluarse, siendo el limite real las condiciones que permitan tolerar el procedimiento. En el mismo sentido, con el objeto de garantizar las mejores condiciones para el receptor, el articulo 28 del Reglamento exige las siguientes condiciones de un donador cadaver: A. Haber tenido edad fisiologica util para efectos del trasplante. B. No haber sufrido el efecto deletereo de una agonia prolongada. C. No haber padecido tumores malignos con riesgo de metastasis al organo que se utilice. D. No haber presentado infecciones graves u otros padecimientos que pudieran, segun juicio medico, afectar al receptor o comprometer el exito del trasplante. 1.5. Mexico ante las donaciones y trasplantes Para ilustrar la severa necesidad de organos, el Registro Nacional de Transplantes de Mexico indica que el promedio anual de trasplantes de cornea es de 786, sin embargo, se estima que mas de 1,100 pacientes son candidates para este trasplante. En el caso de pacientes con problemas renales, solo un 30 por ciento de aquellos que necesitan un transplante de rinon lo reciben. La situacion es igualmente critica si hablamos de trasplantes de higado: se necesitarian alrededor de 6 mil higados para satisfacer la demanda en nuestro 20 pais. Mexico cuenta con el personal medico, las instalaciones y el equipo necesario para llevar a cabo los trasplantes. De hecho, estos se realizan en nuestro pais desde hace mas de treinta anos y los resultados son comparables a los de los mejores programas en todo el mundo.11 Desgraciadamente, muchas personas mueren en espera de un organo donado. No existe una cultura de la donacion, lo que provoca que miles de mexicanos mueran en las etapas mas productivas de su vida. En consecuencia el doctor Di Silvio Lopez indico (periodismo de ciencia y Tecnologia en Enero de 2002), que de acuerdo a las estadisticas, cada 24 horas 10 personas, ninos, mujeres u hombres mueren en espera de un organo que les ayudaria a superar un problema de salud, generalmente provocado por un padecimiento cronico-degenerativo.12 Para fomentar la voluntad donadora, se creo el Consejo N ational de Trasplantes de Organos, Tejidos y Celulas (CONATRA), mediante decreto presidential, el 19 de enero de 1999. El CONATRA es un organo de la Secretaria de la Salud que se encarga de regular la practica de los trasplantes en nuestro pais y tiene por objeto regular, apoyar, promover y coordinar las acciones en materia de trasplantes que realizan las instituciones de salud de los sectores publico, social y privado de Mexico. Existen casos en los que el trasplante de organos o tejidos resulta la unica alternativa terapeutica para rescatar la vida de una persona; es por ello que, y con el compromiso de contribuir a la salud de la poblacion en general, se creo el CONATRA.13 11 http:://www.ssa.gob.mx 12 Ibidem. 13 http://www.conatra.org.mx 21 En 1984, al publicarse la Ley General de Salud, y en su ultima reforma publicada en el Diario Oficial de la Federation, el 26 de mayo de 2000, en su Titulo XIV se incluyeron las bases del Marco Juridico de la Donacion y Trasplante de Organos, Tejidos y Celulas, con sentido principalmente orientado al control sanitario. Esta nueva ley ordena la creation de un Centro Nacional de Trasplantes (CENATRA), que es el encargado de normar y coordinar a las instituciones medicas, publicas y privadas; de fomentar la investigation biomedica y la capacitacion del personal de salud, ademas de una action muy importante: vigilar el proceso de la donacion y trasplantes de organos y tejidos, a traves del Registro Nacional de Trasplantes.14 El Centro Nacional de Trasplantes, segun el artlculo 338, tiene a su cargo el registro nacional de trasplantes, el cual integra y mantiene actualizada la siguiente information: I. - Los datos de los receptores, de los donadores y fecha del trasplante; II. - Los establecimientos autorizados conforme al artlculo 315 de esta ley; III. - Los profesionales de las disciplinas para la salud que intervengan en trasplantes; IV. - Los pacientes en espera de algun organo o tejido, integrados en listas Estatales y Nacional, y V. - Los casos de muerte cerebral. Folleto Informativo del CONATRA. 22 Las entidades de la Republica Mexicana se integran al Sistema Nacional de Trasplantes a traves de la creacion de los Consejos Estatales de Trasplantes (COETRAS). El COETRA es un organismo publico del poder ejecutivo de los Estados, cuyo objetivo es apoyar, coordinar, promover, consolidar e Implementar las diversas acciones y programas, en materia de la disposition de organos y tejidos de seres humanos con fines terapeuticos. El articulo 339 de la ley aqui citada, establece que: Asi como los centros estatales de trasplantes que establezcan los gobiernos de las entidades federativas, decidiran y vigilaran la asignacion de organos, tejidos y celulas, dentro de sus respectivos ambitos de competencia asimismo, actuaran coordinadamente en el fomento y la prom otion de la cultura de la donation, para lo cual, participaran con el Consejo funciones, integration Nacional de Trasplantes, y organization se determinaran cuyas en el reglamento respectivo. Aqui es importante mencionar que los Centros Estatales proporcionaran al Registro Nacional de Trasplantes la information correspondiente a su entidad, y su actualizacion, en los terminos de los acuerdos de coordinacion respectivos. Expuesto lo aqui anotado, nos parece ahora oportuno explicitar algunos datos estadlsticos de la mayor importancia para significar la situacion actual de las donaciones'y trasplantes en Mexico. Veamos. 23 Centro Nacional de Trasplantes-CENATRA Estadisticas anuales de trasplantes realizados j Concepto j; 1989! 1990; 1991 1 1992 C elu las de l Sertoli | C elu las j 1994 1993 1 9 9 6 ! 1997 1995 1 99 8 ) 1999 ;! 3 14 j 308 ! 685 l ! 1 5 4 ! 287 G erm inales j 2001 ! 200 2 | 2000 TOTAL 1 10 ! 15 j 25 50 533 i 587 ) 9 70 : 445 ! 1 189 ; 19 | 4491 ; j ........... ! I ;! | ! 1 : C orazon- : 2 pulm on j 1 \ C orazon- | rinon 4 i i j 1 1 j ...... ...... i C ornea 1 226 H igado t Hueso | 298 ! 363 I 658 1 jj Intestino s M ed u la | O sea j Pancreas I ................................._ J 1 1 i > 1197! 696 j 5 4 1 4 13 ! 8 ! 13 i 4 5 j 6 2 6 i i 1 i I 59 11 19 j 4 1 2 2 2 1029| 1 3 9 2 ! 1 41 0 ) 1314 .....1 603 36 37 41 i 71 3 1 j 3 1 1 j i 92 90 i 48 ■1862! 1024 | 14031 | 1959 | 31 j 55 j 6 : 161 j | 1 i 3 37 ! 2 86 ! 106 | 138 138 ! 12 i : 1 ! 1 33 | j| j i i i | 1 j | | Piel 1 102 Pulmon j I 439 | 553 | 4 24 j 1 1 1 180 2 2 ! 3 3 ; 33 | 7 ! 21 55 | 24 j j 3 I.............^ 1 I 389 ! 1 ; 5 — V alvulas 146 j 957 ___i I’aratiroidcs Rinon 204 j P ancreas- | rinon 20 | ______ s 1404 392 [ 3 86 I 396 i 648 | 853 j j 1....................: 1 card iacas i 873 ! 12 1 5 4 7 41 : 2 29 I j 2 213 | 18 | [ 991 ! 1102 | 1232 : 1483 | 1344 I 4 48 | 12198 i :.............3 ! 2 I 4 \ 2 ! ............ |............. j N O T A : E n 1 9 8 9 s e a c u m u la n lo s d a to s d e lo s a n o s a n te r io re s . L o s d a to s d e 2 0 0 1 y 2 0 0 2 so n p r e lim in a r e s . 15 15 http://www.cenatra.gob.mx 24 1.6. Trafico de organos El trafico de organos implica es comerciar con ellos de quienes son victimas de esa actividad, que al comerciar de manera ilegal buscan un lucro, por que al comerciar con las partes funcionales del cuerpo humano se comete un delito. Asi, trafico de organos significa comerciar con los tejidos, con porciones del cuerpo humano, no tomando en cuenta las disposiciones que se encuentran en la Ley General de Salud, y al cometer tal illcito se pone en peligro la vida de la persona, es decir, el donador. Es importante senalar que en la actualidad, las autoridades no hacen nada para averiguar el paradero de un sin numero de infantes y personas desparecidas. Situacion que tiene una gran relacion con el trasplante de organos que se practican clandestinamente, esto se maneja extraoficialmente. Con esto se quiere llegar a la conclusion de que para evadir las normas dispuestas se buscan otros caminos que estan alejados de lo establecido por la J ley que tiene- dos razones: La primera estarla apoyada en que si no hay suficientes bancos de organos que alberguen los organos distintos que se puedan requerir, quien necesita de un trasplante recurre a la realizacion de un hecho ilicito como lo es el de ser parte de un comercio ilegal para obtener lo deseado, el organo a trasplantar y la otra razon es que se busca obtener a toda costa la salud a pesar de estar fuera de lineamiento.16 Traficar organos implica lo siguiente: • Asegurarse de que quien lo recibe no lo va a rechazar. 16 Dominguez Enriquez, Marina, El trafico de organos y sus consecuencias juridicas, Tesis, 1997. 25 Caso contrario no tiene ningun sentido. Esto implica que la organization requiere no solo de muchas personas capacitadas e instituciones que quieran hacerlo. Donar organos es hacer una cirugia mayor. No se puede hacer en cualquier lugar. Tiene que estar internado y tiene que tener un postoperatorio. Por un rinon, luego de la operacion, hay que estar cuatro dias en cama, con drenaje. A su vez, debe estar sometida a analisis que indiquen que esa persona puede ser donante. • Hacer estudios de histocompatibilidad para conseguir el receptor. Lo que implica que haya dos organizaciones: una que busque donantes y otra que busque receptores. Lo que lamentablemente se traduciria en que no todos Iqs receptores pueden ser compatibles hacia con el donante. 1.7. Posturas teoricas En otros paises ocurre que personas sanas ofrecen sus organos para que otros que tiene capacidad economica los compren, pero con el conocimiento de ambos y con el conocimiento medico. La donacion no debe ser obligatoria. Es un concepto etico. Nadie tiene por que evaluar si una persona es mejor o peor por decidir si o no a la donacion.17 Lo que si me parece obligatorio es que todos conozcamos el problema y pensemos para decidir por si o por no. 17 Elster, Jon, et. al, La etica de las decisiones medicas, editorial Gedisa, Espafia 1992, p. 83. 26 Por su parte el Doctor Arturo Dib Kuri, Director del Centro Nacional de \ ' Trasplantes, apunta lo siguiente: es necesario luchar contra algunos mitos, como el del robo de ninos para trasplantes clandestinos. Es imposible que se usen ninos robados para trasplantes. El procedimiento es mucho mas complicado que cualquier cirugia. Involucra a tanta gente que es imposible hacerlo en la clandestinidad, explico. Sin embargo, la desconfianza es el principal obstaculo para que las personas, especialmente los familiares de quienes sufren muerte cerebral, acepten donar. El principal problema es el desconocimiento de lo que sucede realmente con los organos. Se piensa que los van a vender. En contraste, los donadores vivos logran una enorme satisfaction personal una vez concretada la donacion". Por eso, Arturo Dib Kuri dirige un equipo muy profesional y convencido de tener especial cuidado en recordar la condition humana, los valores morales y sociales.18 La ley se opone rotundamente y rescata los valores morales y sociales al considerar la donacion como una labor altruista. Por lo que la Ley General de Salud menciona lo siguiente: Art. 327.- Esta prohibido el comercio de organos, tejidos y celulas. La donacion de estos con fines de trasplantes, se regira por principios de altruismo, ausencia de animo de lucro y confidencialidad, por lo que su obtencion y utilization seran a titulo gratuito. Actualmente las opiniones en la doctrina acerca de la posibilidad de que exista una contraprestacion a cambio de la cesion de un organo, tanto entre 18 http://www.ssa.gob.mx 27 seres vivos como obtenido de un cadaver, se inclinan a rechazarla. Sin embargo, existen autores extranjeros como los que a continuation citaremos, que no han considerado ilicito que la cesion de organos sea onerosa. Por ejemplo: Martinez Sellez despues de admitir como licita la cesion en vida de uno de los organos pares, siempre que no existan otros medios de lograr la finalidad curativa, anade que el caracter de oneroso o gratuito no altera esta licitud. Ruiz Badillo por su parte, opina que no hay inconveniente en aceptar la existencia de una contrato oneroso de cesion del cadaver, siempre que se someta a una rigurosa disciplina normativa con exigencia registral. | Borell Macia reconoce que jamas se recompensara con una cantidad de dinero, por mas elevada que esta sea, la entrega de uno de los organos, que contribuyen a la conservation de la vida; sin embargo, continue dicho autor, a quien repugne considerar como un contrato de compraventa u otro de caracter oneroso la cesion de uno de una parte del cuerpo, considered como un juego de donaciones aceptadas tanto por el donante como por el receptor.19 En contra de la opinion de estos autores no encontramos otros que consideran el altruismo como dispensable en la cesion de organos y tejidos de seres humanos. Romero Casabona defiende la absoluta gratuidad para evitar asi discriminaciones en el acceso a los trasplantes, garantizar la espontaneidad en la operation y proteger en suma la dignidad humana.20 19 Dominguez Garcia Villalobos, Jorge Alfredo, et. at. Algunos aspectos juridicos de los trasplantes de organos, 2a ed., Porrua, Mexico, 1996, p.63. 20 Romero Casabona, Carlos Maria, op. clt. 28 Soto Lamadrid afirma que la disposicion de organos debe ser a titulo gratuito, sin embargo, esta gratuidad no debe entenderse bajo un criterio rigido y obsesivo que solo beneficie al receptor, ni debe centrarse en el donador o en su familia los gastos de traslado, internamiento y extraction del organo o tejido tanto en vida como despues de la muerte, sino que estos deben correr a cargo del beneficiario,. Lo mismo debe ser tratandose de cesiones en vida, en donde el pago de los perjuicios laborales y de la recuperation debe correr a cargo del beneficiario sin que esto llegue a convertirse en un lucro por parte del donante.21 Desde el punto de vista juridico, la dignidad de la persona fundamenta la gran diferencia de tratamiento entre las personas y las cosas. Las cosas (cualquier ser corporeo incluyendo seres vivos), como no tienen dominio de si, pueden ser objetos del dominio de otros y pueden ser, en consecuencia, objeto de los actos juridicos. Pueden comprarse y venderse, arrendarse, cederse, donarse, etcetera, en cambio las personas no pueden ser objeto de dominio ni pueden ser objetos de un acto juridico. Por eso se dice que la persona es inalienable. 21 Soto Lamadrid, Miguel Angel, “El trasplante de organos y tejidos humanos, en la legislacion espanola”, en Anuario de derecho penal y ciencias penales, Instituto Nacional de Estudios Juridicos. t. xxxv, Madrid, 1982. 29 Capftulo 2. Posiciones religiosas 2.1. Prolegomenos Los trasplantes tienen una representation desde la antiguedad en ciertas formas de la mitologia. Un primitivo concepto del trasplante aparece en las culturas antiguas a traves de formas de quimeras, heroes, reyes, dioses, ideadas a fin de resaltar las virtudes de estos seres. Ademas tenemos que, en los relatos biblicos encontramos algunos ejemplos de trasplantes, como: la costilla de Adan extraida para dar origen a una nueva vida. Otro ejemplo de la idea de trasplante en la religion Cristiana, esta presente en el milagro de San Cosme y San Damian, en donde se reemplaza la pierna enferma de un individuo por otra pierna sana de una persona recien fallecida, dicho pasaje es muy conocido gracias a las pinturas y esculturas que se hicieron en honor a dicho milagro. Los santos amputaron la pierna de un gladiador etiope muerto para reemplazar la pierna gangrenosa del diacono Justiniano, sacristan de la Basilica de Roma.25 Esto es, la perspectiva religiosa siempre ha estado presente en los asuntos que tienen que ver con transplantes y donaciones de organos. Obviamente las 25 http://www.cenatra.gob.mx 30 posiciones son muy variadas y dependen no solo de los tiempos y sociedades en las que nos encontremos, sino de las creencias religiosas insertadas en las respectivas culturas. Justificados en lo aqui mencionado es que en los siguientes apartados nos ocuparemos de hacer una revision general de la posicion de diferentes religiones en torno al tema que nos preocupa. 2.2. Iglesia Catolica Los Catolicos ven a la donacion de organos como un acto de caridad, amor fraternal y propio sacrificio. Los trasplantes son etica y moralmente aceptables para el Vaticano. En numero 30 de las Directivas eticas y religiosas para servicios de salud catolicos, se lee: El trasplante de organos de donantes vivos es moralmente permisible cuando el beneficio previsto para el receptor es proporcionado al perjuicio que se hace al donante, con tal de que la perdida de tales organos no prive al donante de su propia vida, ni de la integridad funcional de su cuerpo. En el numero 31 se afirma: No se deben iniciar examenes post-mortem hasta que muerte sea moralmente segura. Los organos vitales, esto es, los organos necesarios para sostener la vida, no deben removerse hasta que la muerte ha ocurrido. La determinacion del momento de la muerte se debe hacer de acuerdo con las practicas medicas actuales. Para prevenir cualquier conflicto de interes, el medico o medicos del 31 paciente que fallece deben regularmente ser distintos del equipo de trasplantes. Hoy dia la iglesia catolica reconoce a la ciencia el derecho de definir los criterios de muerte. Hace poco se oponla a las disecciones, autopsias y extracciones diversas. La donacion de organos es, considerada hoy, por la iglesia, como un acto de caridad hacia una persona en peligro de muerte. Hace poco, el Lider de los Catolicos, Juan Pablo II, dejo ver a todo el mundo su concepcion acerca de la Donacion de organos, en un mundo donde parece a nadie importarle, lo que hace la persona de enfrente, lleno de problemas, violencia, miseria, etcetera, el Santo Padre habla de la gran generosidad y piedad que conlleva el regalo mas preciado que una persona puede hacer: la donacion de organos. Juan Pablo II dijo: Es obvio que los organos vitales tan solo pueden ser donados despues de la muerte, pero el ofrecer en vida parte del cuerpo de uno, una oferta que seria efectiva solo despues de la muerte, es ya de por si un acto de gran amor, el amor que da vida en otros. Asi, el progreso de las ciencias biomedicas ha hecho posible que las personas proyecten despues de su muerte su vocacion de amar... El Senor de los Cielos y la Tierra te sostenga en sus brazos para que defiendas y sirvas a la vida a traves de los maravillosos metodos y tecnicas que la ciencia medica ha puesto a tu disposition26 26 http://www.apable.com 32 2.3. Protestantismo En la muy difundida posicion religiosa del Protestantismo encontramos que la donacion de organos se considera una decision individual. En cuanto a los trasplantes quirurgicos se les pondera como un apropiado procedimiento medico. Sin embargo, a causa de la existencia de muy diversos grupos Protestantes no puede hacerse una generalization acerca de sus actitudes hacia la donacion de organos y tejidos. De cualquier modo, los distintos grupos comparten una creencia comun en el Nuevo Testamento. (Lucas 6: 38 "Da a otros y Dios te dara”). La fe protestante respeta la conciencia individual y el derecho de una persona a tomar decisiones con respecto a su propio cuerpo. Ademas, la mayoria de los grupos no creen que la resurrection implique la reconstruction completa del cuerpo fisico. La Iglesia Luterana del Slnodo de Missouri fue el primer grupo en alentar la donacion; el grupo comunico en 1981 una resolution y patrocino la mayor distribution de tarjetas de donantes conocida. Mediante un numero de la revista Lutheran Witness el reverendo James W. Rassbach (Board of Communication Services, Missouri Sunod) dijo: aceptamos y creemos que Cristo nuestro Senor vino a dar vida y vino a darla en abundancia. La donacion de organos hace posible una vida mas abundante, alivia el dolor y el sufrimiento y es una expresion de amor en tiempos de tragedia. La Iglesia Metodista Unida tambien reconoce a la donacion de organos como una necesidad por "direction oficial de la Iglesia. 33 En conclusion, para los Protestantes, el progreso medico es considerado como una benefica intervencion del Senor, en un mundo mas bien ocupado en su propia destruccion.27 2.4. Islam Para la corriente religiosa del Islam la donacion y los trasplantes de organos por motivos de salud son aceptables tanto para los donantes como para los receptores. Asi, cualquier cosa (incluyendo medicacion, tratamiento y prevention) que se considere vital para mantener la salud normal no solo es aceptable, sino que es recomendada. El Concilio Musulman Religioso inicialmente rechazo la donacion de organos por los seguidores del Islam en 1983, pero ha revertido su position, siempre que los donantes consientan por escrito de antemano. Los organos de donantes musulmanes deben ser trasplantados inmediatamente y no deben almacenarse en bancos de organos. Segun el doctor Abdel-Rahman Osman, Director de la Comunidad Central Musulmana en Maryland, no tienen ninguna politica contra la donacion de organos, siempre que se haga con respeto por el difunto y para beneficio del receptor. La religion del Islam fuertemente cree en el principio de salvar vidas humanas. Segun A. Sachedina en su articulo "Islamic Views on Organ Transplant', publicado en la revista Transplantation Proceedings la mayoria de los Musulmanes perteneciente a varias escuelas de la Ley Islamica han 27 Idem . 34 invocado el principio de prioridad de salvar la vida humana, y han permitido el trasplante de organos como una necesidad para procurartan noble fin. 2.5. Testigos de Jehova Tanto la donacion de organos como el trasplante de los mismos pueden ser consideradas como aceptables para los Testigos de Jehova. Segun el Watch Tower Bible and Tract Society, la corporation legal para la religion, los Testigos de Jehova no alientan la donacion de organos, pero creen que es un tema de conciencia individual. Sin embargo, tambien es conocido que un fuerte grupo de esta religion prohibe los trasplantes a causa del tabu que experimentan firmemente en contra de las transfusiones de sangre. En consecuencia aunque en su mayoria no se oponen a la donacion o reception de organos, de cualquier modo, cuando esto se actualiza, todos los organos y tejidos deben drenarse completamente de sangre antes del trasplante. 2.6. Judaismo El Judaismo ensena que salvar una vida humana tiene precedencia sobre el mantenimiento de la santidad del cuerpo humano. De cualquier modo, se prefiere un trasplante directo. Segun Moses Tendler, Ph.D., un Rabino Ortodoxo quien es Presidente del Departamento de Biologia de la Universidad Yeshiva en 35 Nueva York y Presidente de la Comision de Bioetica del Concilio Rabinico de America, afirma que: Si uno esta en posicion de donar un organo para preservar la vida de otros, es obligatorio hacerlo asi, aim cuando el donante nunca sepa quien sera el beneficiado. bos principios basicos de etica Judaicos - el valor infinito del ser humano- tambien incluyen la donacion de corneas, dado que se considera a la restauracion de la vista una operation de salvamento. Y agrega que: El donante debe estar en muerte cerebral, de acuerdo con las normas impuestas por los criterios de la Universidad de Harvard y la Comision Presidencial sobre muerte cerebral. El Rabino Moses Tendler tambien afirma que: Nosotros no sentimos que haya razon suficiente para la donacion de organos de personas vivas a causa de la mejoria en los resultados de los trasplantes de organos cadavericos obtenida con el uso de los nuevos inmunosupresores. Aunado a lo anterior el rabino llega a expresar que la donacion de organos es actualmente una "obligation moral". Este es el unico "mitzvoth" o acto bueno que un individuo puede realizar despues de muerte. El Rabino Tendler ha reconocido que sin embargo todavia existen algunas resistencias con respecto a la donacion de organos entre los Judios Hasidicos debido a preocupaciones acerca de la "deshonra del muerto." 36 Los Judios Conservadores y los Reformistas pueden aceptar la muerte cerebral mas facilmente que los Judios Ortodoxos y los Hasidicos. El judaismo dice: “No hareis incision alguna en el cuerpo de un muerto". Esta prohibicion es, sin embargo, suavizada por otros textos en los que se lee: "El saludo de una vida humana, rechaza los entredichos de la Torah". La vida tiene prioridad sobre la muerte. Tanto el judaismo como el Islam ignoran la muerte cerebral, de hecho, la extraction, particularmente la del corazon, estan por ahora en estadio de reflexion”.28 2.7. Iglesia Budista de America La ensenanza de Buda de optar por el camino medio, por ejemplo el evitar los extremos, se aplicaria a estos puntos. Lo que es medicina para unos puede ser yeneno para otros. Es de suma importancia que la adm inistration de drogas dependa de la naturaleza de la enfermedad y la situation individual. Es de prirhera importancia tener una justification. Los budistas creen que la donation de organos es cuestion de conciencia individual. No obstante, no hay resoluciones escritas sobre este tema. El Reverendo Gyomay Masao, presidente y fundador del Templo Budista de Chicago dice: "honramos a esas personas quienes donan sus cuerpos y organos al progreso de la ciencia medica y para preservar vidas." 28 http://www.sat.org.ar 37 2.8. Hinduismo Los Hindues no tienen prohibiciones por sus leyes religiosas para donar sus organos, segun la Sociedad del Templo Hindu de America del Norte. Este acto es una decision individual. 2.9. Iglesia Cristiana La Iglesia Cristiana no prohibe la donacion de organos y tejidos. Elios sienten que es una decision personal que debe tomarse en conjunto con la familia y el personal medico.29 29 idem . 38 Capitulo 3. Analisis juridico-comparado 3.1. Francia El emparejamiento de donantes y receptores ha obligado a los cirujanos trasplantadores a poner en marcha una organizacion muy particular. France Transplant es una asociacion creada y administrada por los trasplantadores que, ademas de centralizar las solicitudes de trasplante de rinon, sirve para asignar la mitad de la cifra total de los rihones extraidos a los equipos de trasplantes diseminados por todo el pais. Sin embargo, a traves de este organismo, que originalmente fue concebido para mejorar la calidad de los emparejamientos, los trasplantadores imponen una regulation colectiva a todos los demas elementos involucrados en el trasplante. En este contexto debemos hablar de la extension de la red y la calidad de los emparejamientos. Cuando un centro de extraction notifica al secretariado local de France Transplant que tiene intention de extraer un organo, se transmiten las caracteristicas del donante con el fin de emparejarlas con las de un receptor compatible. En la fase inicial, el secretario regional empieza consultando la lista nacional con el objetivo de conceder prioridad a los hiperinmunes. Estos 39 pacientes han desarrollado anticuerpos que causan el rechazo del organo con un nivel de probabilidad de hasta un 80%. Se encuentran por tanto en particular desventaja cuando se trata de buscar un organo para trasplante que tenga una buena oportunidad de ser implantado con exito. Si el organo para trasplante no se asigna a un paciente hiperinmune, se le ofrece entonces a los pacientes menores de 15 anos, siempre que el donante sea, a su vez, de edad inferior a los diez anos. El procedimiento mas comun se aplica cuando no hay ningun paciente hiperinmune que se perfile como posible receptor, y la mayorla de las veces desemboca en la asignacion del organo a un paciente de la misma area geografica en que fue extraldo. Una vez que se conoce el grupo sangulneo del donante, el ordenador busca un receptor que tenga el mayor grado de afinidad, 5 o incluso 6 concordancias. La lista se establece en este orden, pero en este nivel hay muy pocos. De 6, no hay practicamente nadie, ni siquiera de 5. Incluso los de 4 son muy escasos. El gran numero y la competencia empiezan con 3. En ese momento, France Transplant comienza los contactos telefonicos con los distintos centros de trasplante. Puede haber hasta una quincena de receptores potenciales. Una vez que se hayan descartado a los candidatos cuya prueba de comparacion cruzada es positiva, el organo se asigna al receptor que tenga el mayor numero de paridades de tejido entre los restantes. En el caso de que fueran varios, la antiguedad de la asistencia al servicio de dialisis en el caso de trasplante de rinon. Los trasplantes de organos es un sector muy particular de la medicina y es un campo que se caracteriza por lo siguiente: 40 • Inadecuado y escaso numero de donantes. Los candidatos tienen que apuntarse a una lista de espera. • Existencia de una forma de tratamiento alternativa: como en el caso de pacientes que sufren insuficiencia renal, la hemodialisis permite la prolongation de las vidas, sin embargo es un tratamiento muy caro, incluso mas que el propio trasplante. • Elevado costo de una operation de trasplante, igual que el tratamiento postoperatorio (farmacos que combaten el rechazo del organo trasplantado). • “Turismo medico”: los pacientes extranjeros que residen en paises donde este tipo de cirugias se realizan en condiciones precarias, o en paises donde no es posible realizarla, se presentan en los hospitales franceses sin contar con medios propios, son admitidos en urgencias y piden quedar registrados en la lista de espera para un trasplante. • Las inscripciones multiples. Un mismo paciente puede quedar inscrito varias veces en la lista de espera si solicita el trasplante en varios centros. Figurar dos veces en la lista de espera no aumenta significativamente la probabilidad de recibir el trasplante si quien proporciona el organo es France Transplant, ya que en tal caso el factor determinante para la asignacion es la compatibilidad. Por otro lado, si se trata de un rinon trasplantado en el mismo sitio de la extraction, en cuyo caso la calidad del emparejamiento de tejido es menos determinante, el hecho de quedar registrado como candidate en varios centros que realicen un gran numero de extracciones si que aumenta considerablemente la probabilidad de encontrar un organo adecuado para trasplante. 41 Esta tolerancia, que solo concierne a un pequeno numero de candidatos al trasplante, introduce sin embargo una desigualdad entre los receptores potenciales. Los trasplantadores, que gracias a los ordenadores consiguen identificar a quienes practican la inscripcion multiple, no disenaron las listas de espera de forma que la doble inscripcion sea imposible. Algunos medicos rehusan abiertamente la realizacion de ese control con el argumento de que no es posible vigilar a los pacientes y sus iniciativas. Aqui se pone en funcionamiento la Radio dialisis y un paciente le dice a otro: vete a este sitio y conseguiras mas rapido el trasplante, y se va sin decide nada a el medico. Acerca de la cobertura de la Seguridad social y el coste del trasplante y la dialisis es importante mencionar que con el fin de corregir el deficit cronico de la Caisse d’ Assurance Maladie (el Fondo de seguro de enfermedad) se han establecido varias medidas legales que limitan la cobertura y los tratamientos: el plan Barre (1976) y las leyes Veil (1978) y Seguin (1987). Sin embargo a partir de 1982, una disposicion la de la 26a enfermedad, permite que los pacientes aquejados de una enfermedad grave y costosa se vean reembolsados en un 100% de sus gastos medicos, a cambio de suscribir una contribucion mensual que se dicta. En 1987, se dio una lista de 30 enfermedades bien definidas a las que se denomina “afecciones de larga duracion”, para todas ellas la cobertura es del 100%. En esta lista figura la “nefropatia cronica grave y el sindrome nefropatico primero puro” asi como “las repercusiones de los trasplantes de organos”. El 80% de los trasplantados llevan una vida normal, especialmente en el campo profesional, contra un 50% en el caso de los sometidos a algun 42 tratamiento. Por ultimo todos los enfermos pueden obtener una pension de invalidez si su estado fisico las hace incapaces de conseguir un e m p le o .30 Ahora bien, acerca de la creacion de France Transplant es importante mencionar que es suya la idea de crear una lista de espera para favorecer el desarrollo de los trasplantes obtenidos a partes de organos de cadaveres, y comenzo al final de los anos sesenta. El reagrupamiento de los candidatos al trasplante se puso en marcha para conseguir una mejor compatibilidad. La creacion de una lista de espera centralizada tambien ha contribuido a las necesidades de la investigation. El hecho de reagrupar varios centros facilita la comprobacion de hipotesis estadisticas, ya que los medicos pueden entonces disponer de un numero suficientemente elevado de pacientes con gran compatibilidad de tejido y pueden comparar su evolution con la de otros trasplantados con un emparejamiento de peor calidad. France Transplant es una asociacion acogida a la ley de asociaciones de 1901 y su creacion se efectuo el 23 de septiembre de 1969 por el profesor Dausset. Fue reconocida como de utilidad publica en diciembre de 1978, la actividad y el papel de la asociacion son los siguientes: a. Incrementar el numero y la calidad de las extracciones; impulsar la utilization de todos los organos disponibles; promover y coordinar las extracciones multiorganicas; b. Favorecer la mejora de las tecnicas de extraction de todos los organos; c. Organizar la distribucion de los organos segun los criterios eticos y cientificos reconocidos, asi como establecer los metodos de distribucion adecuados a cada organo en el piano local, regional y nacional. (Bulletin de France Transplant, numero 3, 1988) 30 Elster, Jon, op. cit. pp. 33-35. 43 Esta asociacion incluye a todos los equipos autorizados para la realizacion de trasplantes. En 1988, esto significaba 41 equipos de trasplante renal, 32 equipos de trasplante cardiaco y cardiopulmonar, 27 equipos de trasplante hepatico y 3 equipos de trasplante pancreatico. La Secretaria General de la asociacion se encuentra en el Hospital Saint- Louis de Paris. Tambien se encuentra en este hospital la Secretaria I’lle de France. La asociacion funciona de manera descentralizada en siete regiones cuya potestad territorial abarca exactamente el de las regiones administrativas. Cada region esta a cargo de un coordinador, cuya funcion consiste en motivar a los equipos de extraction, informar a los profesionales y al gran publico de las necesidades de organos y designar en cada establecimiento un coordinador local (frecuentemente una enfermera). Como podemos ver el France Transplant, es lo que para Mexico el CENATRA (Centro Nacional de Trasplantes), pero a diferencia podemos darnos cuenta que el CENATRA esta mas organizado ya que no permite la inscription doble en la lista de espera, aunque en Francia dicen que esto no aumenta la probabilidad de recibir el organo, es un obstaculo para los hospitales, en cuestiones de revisar la lista y los posibles receptores. Por otra parte se habla de que el France Transplant solo interviene en uno de cada dos trasplantes realizados en Francia, por lo que se dice que es un centra sin autoridad, a diferencia del CENATRA que interviene en cada uno de los trasplantes realizados en Mexico, tiene conocimiento de cada persona con muerte cerebral, asi como de quienes podrian ser los receptores, etcetera.31 En torno al tema de la calidad de vida cabe hacer m ention que los trabajos de valoracion de calidad de vida o del costo estimado en funcion de la calidad de 31 Idem ., pp. 42-43. 44 vida padecen en Francia un claro retraso si comparamos su situacion con la vigente en los palses anglosajones. En Inglaterra, el QALY (Quality Adjusted Life Year) es un sistema para valorar el coste de la asistencia con relacion a la duracion y a la calidad de la vida de los pacientes. El metodo consiste en calcular un indice unico que reune varias estimaciones: la esperanza de vida y las limitaciones con respecto a la vida material y social, valorado todo ello mediante la opinion de expertos (medicos, enfermeras...) y los resultados de encuestas realizadas entre los enfermos y el conjunto de la poblacion. Estos estudios efectuados en Inglaterra muestran que el trasplante es dos veces menos costoso, en terminos de calidad de vida, que la dialisis. Si la calidad de vida de una persona con buena salud se fija, como referencia, en 1, la de un trasplantado alcanza el 0,9, la de un paciente que recibe dialisis a domicilio el 0,4, y la de un paciente que recibe dialisis en el hospital un 0,2.32 3.2. Noruega Cuando surge la cuestion etica de una donacion, al ser interrogados, los trasplantadores noruegos senalan los mismos problemas que los franceses: el peligro de la comercializacion y de que se ejerzan presiones sobre el donante. Evidentemente, saben que el donante puede ver como se degrada su nivel de salud fisica y psicologica despues de la extraction. Sin embargo, los dos grupos nacionales de trasplantadores difieren en cuanto a la evaluation de los riesgos. 32 Idem ., p.132. 45 Muy a menudo los donantes se postulan de forma espontanea, para los medicos noruegos, la espontaneidad proporciona una especie de garantia respecto del caracter generoso y desinteresado del gesto. La proximidad de los vinculos entre el donante y el receptor es tambien un 'argumento que se interpreta como garantia anadida. El donante ideal, mantiene una relacion estrecha con el receptor, dicen los trasplantadores noruegos. En virtud de este principio, los donantes pueden reclutarse en un circulo relativamente amplio, mayor que el de las personas con las que el receptor tiene vinculos sanguineos. Un lazo emocional o de pareja constituyen tambien relaciones que hacen que la donacion sea aceptable a los ojos de los medicos noruegos. Al igual que la legislation mexicana no permite las donaciones de amigos, por lo que el director del CENATRA el Dr. Arturo Dib Kuri afirma “Un amigo no puede donar y esto dificulta las cosas. Por eso, todavia hay que afinar nuestro marco legal.” Senala lo anterior el Dr. Dib Kuri ya que afirma que la lista de personas que se apuntan en la lista de espera para un trasplante, crece dia a dia y el hecho de no permitirse la donacion entre personas vivas que no sean familiares complica mucho mas las cosas, en los numeros de la lista que pareciera que nunca bajara el numero de personas inscritas para recibir un trasplante. En Noruega todo el tratamiento de la insuficiencia renal queda bajo la jurisdiction del sector publico. En segundo lugar, el trasplante es considerado por el conjunto de medicos, tanto los especialistas en medicina general como los nefrologos y los trasplantadores, como una terapeutica claramente superior a la dialisis, por lo que es el objetivo a alcanzar para la gran mayoria de los enfermos de insuficiencia renal cronica. 46 El consenso respecto de la extraccion sobre donantes vivos permite que el especialista en medicina general y luego el nefrologo sean con frecuencia los prinrieros que consideran la idea de que algun pariente haga donacion de uno de sus rinones al paciente que estan tratando, en ocasiones mucho antes de que se realice la consulta en el hospital. En todas las etapas del itinerario medico del paciente, el trasplante va a presentarseie como la solucion, una solucion que debe someterse a consideration tan pronto como sea posible. Si un pariente se ofrece para donar uno de sus rinones, los profesionales sanitarios responderan favorablemente. Si i la oferta no se produce de manera espontanea, los medicos la propondran, presentandola como la solucion mas natural. La confianza y el optimismo de los medicos noruegos en su capacidad para detectar las presiones sobre el donante dependen del hecho de que practican un sistema de relevos por turno mediante el cual cooperan para atender al paciente. El medico de cabecera o el nefrologo, que sigue la evolution del paciente, a veces durante varios anos antes de que alcance el estadio de insuficiencia renal terminal, esta informado sobre sus condiciones de vida, sus relaciones con el entorno familiar y se encuentra por tanto, cuando se plantea la cuestion de la donacion, en mejorar position para valorar el grado de resolution del donante y tambien para transmitir esa information al equipo de trasplante. , En Noruega el especialista en medicina general, el nefrologo y el trasplantador, en suma, todos los medicos que un paciente puede encontrar, toman parte en el reclutamiento de los donantes vivos. En nuestro pais esto no es lo procedente, en nuestra ley solo se pueden tom ar los donadores vivos, cuando ellos por su propia decision y conviction toman la iniciativa de ser donadores, no se permite que los medicos sean los que conduzcan la decision de donar o no donar en vida. 47 Con todo, la donacion realizada por una persona viva constituye una intervention aceptable, aunque unicamente en un muy reducido y bien definido numero de casos. El grupo de los pacientes jovenes y muy jovenes tiene algunas particularidades, en la medida que los ninos aquejados de insuficiencia renal cronica constituyen un conjunto relativamente poco numeroso. Todos estan inscritos en la lista de espera de los trasplantes y reciben un tratamiento de dialisis en los centros publicos. La dialisis tiene efectos muy perjudiciales sobre el crecimiento de los ninos y particularmente sobre su integration en un medio escolar. Por ultimo, mas aun que en el caso de los adultos, la asociacion de los grupos de padres de ninos sometidos a dialisis ha servido en el pasado para facilitar el acercamiento entre los padres y algunos trasplantadores.33 3.3. Espana En este pais se dicto un real decreto el 30 de diciembre de 1999, este es el decreto 2070/1999, por el que se regulan las actividades de obtencion y utilization clinica de organos humanos y la coordination territorial en materia de donacion y trasplante de organos y tejidos. Los progresos cientifico-tecnicos de los ultimos anos en el campo de la Medicina y de la Biologla y, concretamente, en lo relativo al diagnostico de muerte encefalica, a la preservacion de organos y a la practica de los trasplantes, hacen precisa la actualizacion de las disposiciones reglamentarias basicas que regulan estas materias, recogidas, fundamentalmente, en el Real Decreto 426/1980, de 22 de febrero, que desarrolla la ley 30/1979, de 27 de octubre, sobre extraccion y trasplante de organos. 33 Dominguez..., op. cit. 48 La Ley 30/1979 establece que la extraccion de organos u otras piezas anatomicas de fallecidos podra hacerse previa comprobacion de la muerte. Segun se recoge en los criterios de muerte del Dictamen de Candanchu de la .Sociedad Espanola de Neurologla de 1993, la muerte puede ser secundaria a procesos que conduzcan primariamente a un dano completo e irreversible de las funciones encefalicas-muerte encefalica- o a procesos que conduzcan a un paro cardiorrespiratorio. Sin embargo, el Real Decreto 426/1980 reglamenta tan solo la obtencion de organos viables para trasplante por fallecimiento en situacion de muerte cerebral. La realidad actual determina la validez de organos obtenidos por fallecimiento en situacion de parada cardiaca, siempre que se puedan aplicar procedicnientos de preservacion de organos en la persona fallecida. Esta modalidad de obtencion de organos esta validada por la realidad cllnica y ampliamente admitida por los profesionales del trasplante de organos, tanto en el nivel nacional como internacional. Asi se ratifica en la Conferencia sobre donantes en asistolia de Maastrich (Holanda) en marzo de 1995 y en el Documento de Consenso Espanol sobre donacion de organos en asistolia, de 27 de noviembre de 1995. En tal sentido, la proposition no de ley aprobada el 17 de junio de 1997, insta al Gobierno a “proceder a la revision y, en su caso, actualization de la normativa reguladora de los transplantes y, en concreto, en los aspectos relativos a los criterios de muerte cerebral y la donacion en asistolia”. En los mismos terminos se manifesto la Junta de Jueces Decanos Electivos en su reunion de 6 de marzo de 1997, que ha sugerido «la modification reglamentaria de los criterios de muerte, adecuandola a los avances de la comunidad cientifica». En ese tipo de donaciones, y para mantener la viabilidad de los organos, resulta imprescindible realizar precozmente tecnicas de preservacion de los 49 organos, encaminadas a disminuir el dano secundario a la isquemia que sufren los organos en el tiempo que transcurre desde el diagnostico de muerte hasta la extraccion. Por tanto, ha de articularse un mecanismo eficaz y de suficiente agilidad que permita la inmediata autorizacion judicial para la obtencion de los organos en los casos en que esta sea necesaria. \ Asimismo, resulta necesario adecuar a la realidad actual las disposiciones que regulan los requisitos que deben reunir los centros para ser autorizados a realizar actividades de extraccion y trasplante de organos, adaptar los procedimientos administrativos a la distribucion de competencias territoriales hoy existentes, y prever mecanismos de evaluation y supervision de las citadas actividades. El actual Real Decreto respeta y promueve los principios de altruismo, solidaridad, gratuidad, information, consentimiento informado de los donantes vivos, comprobacion de la no oposicion de los fallecidos y finalidad terapeutica previstos en la Ley 30/1979, de 27 de octubre, sobre extraccion y trasplante de organos, asi como el respeto a la confidencialidad y secreto conforme a lo previsto de la Ley 14/1986, de 25 de abril, General de Sanidad, y en la Ley Organica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protection de datos de caracter personal. En la elaboration de esta disposition se han tenido en cuenta las aportaciones y sugerencias de corporaciones profesionales y numerosos sociedades expertos, cientificas centros, y otras entidades, entidades relacionadas con la materia. El proyecto ha sido debatido con los representantes de las Comunidades Autonomas, en el seno de la Comision Permanente de Trasplantes del Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de Salud y sometido a informe del Pleno de dicho Consejo. nc&im be mwm 50 En su virtud, a propuesta de los Ministros de Sanidad y Consumo y de Administraciones Publicas, de acuerdo con el Consejo de Estado y previa deliberacion del Consejo de Ministros en su reunion del dia 30 de diciembre de 1999. Ya en materia del contenido de este decreto, en caso de donadores vivos de organos funciona igual que en Mexico, los posibles donadores deben estar informados acerca de todo lo que conlleva esta operation tanto de los beneficios como los aspectos que pueden perjudicar a la persona, ademas de que deben ser mayores de edad y estar en pleno uso de sus facultades mentales. En el Real Decreto Espanol en el articulo 10 nos refiere en cuanto a la extraccion para fines terapeuticos de organos con pacientes fallecidos algunas condiciones y requisites.34 Entre estos, los siguientes: • Que la persona fallecida, de la que se pretende extraer organos, no haya dejado constancia expresa de su oposicion a que despues de su muerte se realice la extraccion de organos. Dicha oposicion, asi como su conformidad si la desea expresar, podra referirse a todo tipo de organos o solamente a alguno de ellos, y sera respetada cualquiera que sea la forma en la que se haya expresado. El derecho de oposicion al que se refiere el articulo anterior nos da una clara idea del estado de derecho espanol, sin embargo, podemos hacer valida, una consideration importante, en cuanto a nuestra legislation y la forma de proceder al ser cesionarios de nuestros organos, puesto que nuestros familiares ascendientes, descendientes y demas, como ya nos hemos referido pueden llegar a oponerse. 34 http://www.juridicas.com 51 Es decirque en Espana quien se puede oponer es el propio donante y no los familiares, salvo los menores de edad, representados por sus tutores o representantes legates, mientras que en Mexico quien se puede oponer en determinado momento, despues de haber plasmado su voluntad ante testigos, en un documento llamado Tarjeta de Donador Voluntario son sus mismos parientes. As! mismo tambien se habla de una confidencialidad tanto de los donadores, como receptores, en su articulo 5 numero 2, nos habla de que “los familiares del donante no podran conocer la identidad del receptor, ni el receptor o sus familiares de la del donante y, en general, se evitara cualquier difusion de informacion que pueda relacionar directamente la extraccion y ulterior injerto o % implantacion. De esta limitacion se excluyen los directamente interesados en el supuesto del articulo 9” que se trata de las donaciones de persona viva. Al igual que la legislation Mexicana, en Espana tambien se habla de la gratuidad de las donaciones en su articulo 8 que textualmente nos dice: 1. No se podra percibir gratificacion alguna por la donation de organos humanos por el donante, ni por cualquier otra persona flsica o jurldica. 2. , La realization de los procedimientos medicos relacionados con la extraccion no sera, en ningun caso, gravosa para el donante vivo ni para la familia del fallecido. 3. Se prohlbe hacer cualquier publicidad sobre la necesidad de un organo o tejido o sobre su disponibilidad, ofreciendo o buscando algun tipo de gratificacion o remuneration. 52 4. No se exigira al receptor precio alguno por el organo trasplantado.35 Hoy por hoy, Espana encabeza la donacion de organos en el contexto mundial y esto contrasta notablemente con palses como el Reino Unido, donde las estadisticas en materia de donacion estan a la baja. Este exito se debe a que la ONT se ha encargado de difundir informacion acerca de la donacion de organos a traves de los medios de comunicacion al publico en general, haciendo hincapie en los aspectos positivos de este proceso, y propiciando la educacion de la comunidad medica. En el articulo 19 de este mismo decreto nos habla de la ONT, la Organization National de Trasplantes, que es el organismo a quien corresponde el ejercicio de las competencias del Ministerio de Sanidad y Consumo en materia de obtencion y trasplante de organos, se constituye como la unidad tecnica operativa que, siguiendo los principios de cooperacion, eficacia y solidaridad, tiene como finalidad la de coordinar las actividades de donacion, extraccion, preservacion, distribution, intercambio y trasplante de organos y tejidos en el conjunto del sistema sanitario espanol. En Espana, Blanca Miranda, directora de la ONT -Organizacion Nacional de Trasplantes-, declaro recientemente que, en 1998, Espana contaba con 31.5 donantes por cada millon de habitantes, un aumento del 8 por 100 comparado con 1997. Ese pais cuenta con mas del doble de donadores que el promedio de los demas paises europeos y de los Estados Unidos. En la actualidad Espana aun tiene la tasa mas alta en donadores, contando hoy en dia 45 donadores por cada millon de habitantes, gracias a su legislation que ya analizamos, y al gran trabajo que hace la Organizacion Nacional de 35 Idem . 53 Trasplantes, asi como los medios de comunicacion que tambien dan espacios para concienciar a las personas a donar uno o varios de sus organos a la hora de morir o como donador vivo. 3.4. Estados Unidos Los trasplantes y donaciones en Estados Unidos se basan en el consentimiento voluntario. El consentimiento nunca se da por supuesto, ni siquiera en los centros de trasplante mas preocupados por mejorar su productividad. Las minonas tecnicas, negras e hispanicas se niegan mas frecuentemente que los blancos a dar su consentimiento. Los coordinadores que se encargan de la extraccion en los centros de trasplante, sobre todo en los hospitales de las grandes ciudades del norte de Estados Unidos, insisten en la frecuencia de este tipo de rechazo. Algunos negros, en entrevistas realizadas a un pequeno grupo de muestra no representative de la region de Chicago en el que su parecer se daba sin embargo en elevada proporcion, sostienen que se oponen a toda extraccion por que temen que se aproveche en un paciente bianco. Los medicos, por el contrario, tienen tendencia a minimizar la amplitud del problema racial. Las debiles tasas de donacion de organos provenientes de las minonas etnicas se explican en virtud de las supersticiones, los costes que las familias temen verse obligadas a soportar si se Neva a cabo la extraccion y la falta de informacion medica de que disponen estas poblaciones desfavorecidas. Los esfuerzos realizados para incrementar el numero de donaciones renales se han concentrado principalmente en la legislacion. Tanto en el piano 54 federal como en el de Estados, se procedio a mejorar la coordinacion entre los diversos centros: los que extraen y trasplantan y los que solo extraen. La ley marco de 1984 regula la extraccion y la distribucion de organos en todo el territorio nacional. Esta ley federal garantiza la financiacion a las 69 organizaciones que coordinan la extraccion, ya sea en el area de una gran ciudad o en una zona mas amplia y de menor densidad de poblacion.36 Tras haber sido largamente debatido, el principio de “presuncion del consentimiento” fue rechazado por considerarse politicamente irrealizable para el conjunto de los trasplantadores. Los medicos en efecto tienen la sensacion de que la opinion publica no tiene confianza alguna en ellos, especialmente en extraccion de organos. El publico habria interpretado una legislation que contemplara la “presuncion del consentimiento” como un modo de poner en entredicho la integridad del propio cuerpo una vez muerto, negation inaceptable para los que hacen de ello una cuestion de principios. A partir de la mitad de la decada de los ochenta, la comunidad medica adopto por tanto la notion de “consentimiento necesario”.A partir de ese momento, y entre los requisitos exigidos para poder beneficiarse de los apoyos financieros oficiales para los servicios medicos, los centro hospitalarios debian poner en marcha procedimiento que permitiera identificar sistematicamente a los donantes potenciales y dirigir una demanda de extraccion a la familia. Un estudio realizado sobre un unico estado, el de Oregon, establece que esta medida legal, que al principio parecio incrementar el numero de donaciones, se considera en este momento como de efectividad nula, o ineluso negativa, sobre la donation de rinones. Elster..., op. cit., p. 84. 55 En la que hace a los donantes vivos, la comunidad medica manifiesta su opinion dividida. Dos de las mayores autoridades mundiales en el terreno de los trasplantes, los doctores Thomas Starzl y Francis Moore, hicieron publica su oposicion al principio de realizar extracciones a donantes vivos. Ambos advierten de los peligros que corre el donante y hacen valer el juramento hipocratico. Estos trasplantadores estadounidenses tambien se muestran preocupados por las presiones familiares que podria padecer el donante e incluso por el papel que podrlan desempenar determinados acuerdos economico. Por otro lado la comunidad de los trasplantadores comparte la siguiente opinion: si un mismo equipo trasplanta los organos que extrae encuentra una mayor motivacion para proceder a las extracciones que si recibe de una instaneia exterior de los organos que trasplanta. En el otono de 1987, los trasplantadores quedaron sometidos a una ley que les obliga a distribuir los rinones de cadaver segun un procedimiento de selection justo y verificable cuando una tercera persona puede comprobar la information que ha servido de base para tomar la decision. En Estados Unidos, todos los rinones se asignan de acuerdo con un sistema de este tipo, un sistema que ha sido, bien aprobado, bien confeccionado, por el UNOS, el organismo federal encargado de los trasplantes. En caso de que algun centro medico se mostrara disconforme con sus estipulaciones, el UNOS tiene poder para suprimir la subvention oficial de los gastos medicos. La unica libertad de que dispone un trasplantador es de negarse a aceptar un organo que le haya sido asignado para determinado paciente. El UNOS tambien gestiona una lista de espera national. Los rinones se asignan cuando, entre el donante y el receptor, el emparejamiento es perfecto. 56 Aunque esta directriz no se haya estipulado de forma explicita con el fin de favorecer a los pacientes hiperinmunes, responde bien a esa intencion. En la mayoria de las ocasiones, un paciente inmunizado tiene necesidad de que el emparejamiento sea lo mas perfecto posible para poder disfrutar de una buena oportunidad de obtener un resultado deseable(es decir negativo) en la comparacion cruzada. En el piano regional, la prioridad concedida a los pacientes hiperinmunes queda explicitamente protegida por la ley (P. L. 98-507). Dado que el 80% de los rinones se distribuye en los ambitos regionales, este precepto legal no deja de tener efecto <[,Pera cual es su amplitud? Cada uno de los organismos que realizan extracciones a los cadaveres para posteriormente distribuir los organos, define un procedimiento de reparto que se supone es capaz de comenzar la desventaja de los pacientes hiperinmunes. El UNOS, por su parte, ha recibido del gobierno federal el mandato de verificar que cada uno de estos organismos conciba sus reglas de funcionamiento segun el criterio legal. Sin embargo, no existe en el piano nacional, al reves de lo que ocurre en Francia, un centra que disponga de las muestras de sangre de todos lo pacientes que esperan un trasplante. De senalarse no obstante que entre las redes de atencion regionales de mas antigua implantacion, en Boston, en Richmon (Virginia) y en Los Angeles, si se han centralizado las tomas de muestras sanguineas para facilitar, en el nivel local, la prueba de comparacion cruzada.37 37 Ornstein,Eugene, CUnicas de anestesiologla de Norteamerica, 1994. 57 En este punto de la exposition consideramos pertinente observar que en materia de justicia social en los Estados Unidos no basta con que el reparto de oportunidades de posibles trasplantes se ajuste a los criterios procedimental para que un paciente negro tenga la misma de la justicia probabilidad de recibir un rinon que un paciente bianco. Es preciso anadir otras medidas para igualar las oportunidades de los pacientes a fin de que se aborden otras clasificaciones sociales o demograficas, verbigracia, confesion religiosa, genero, nacionalidad, categoria profesional, edad o nivel de ingresos. Y es que actualmente no debe perderse de vista al tratar el tema que aqui nos ha ocupado la existencia de una importante categoria de analisis: la raza y la nacionalidad del paciente como dimensiones que han constituido el principal objeto de debate y que han dado lugar a diversas medidas normativas o legales.38 3.5. Argentina Como en cualquier otra parte del mundo, en este momento hay mucha gente que aguarda desesperadamente un llamado telefonico. Segun las vestadisticas argentinas en materia de donaciones y trasplantes alrededor de 6,000 pacientes requieren de un organo que les permita seguir viviendo. Sin embargo, hablar de la donation de organos, todavia significa un tema tabu, porque, esencialmente, encierra los temores de admitir la propia muerte o la de personas queridas. La unidad de trasplante y procuration, se ha desarrollado en Argentina bajo un marco legal. En la decada del 70, especificamente en 1978, se fundo el CUCAI y se establecio el marco legal de las donaciones y trasplantes. Con la Elster..., op. cit. p. 86. 58 actual ley, sancionada en 1993, se ha conformado el INCUCAI. Este organismo nacional tiene dependencias en las provincias que desarrollan fundamentalmente la actividad de hacer la procuracion de los organos. El INCUCAI hace la procuracion, la distribucion y la adjudication de los organos de acuerdo con criterios establecidos en forma consensuada en comisiones asesoras cientlficas con distintos medicos de los grupos de trasplante. El INCUCAI, a su vez, tiene la funcion de fiscalizador y contralor de la actividad. Quiere decir que la h a b ita tio n de los medicos y los centros donde se hacen las practicas esta bajo su control, y delegado a los organismos provinciales. Tambien se llevan los registros de los pacientes trasplantados y de los pacientes en dialisis. Otra de las funciones es normar y hacer docencia, tanto al nivel de los profesionales como la difusion en la comunidad. Los trasplantes mas exitosos son los de rinon, corazon, hlgado, tejidos, medula y corneas, los que todavia estan en un desarrollo menor en el mundo son los de pulmon, pancreas e intestino. En la decada de los 80 se incorpora el trasplante de corazon y de hlgado. La sobrevida de los pacientes es adecuada. Nuestros programas de trasplantes no tienen diferencias con los obtenidos en otros palses. La sobre vida de los pacientes es del 90 % al ano y del 80 % a los 5 anos. En cuanto a los injertos esta varla, pero podemos decir que el 60% es a los 5 afios. 59 Este programs se creo por un decreto presidencial corroborado por la firma de los dos ministros. El programs ha pretendido generar estrategias para modificar en forma mediata la actitud hacia la donacion. En forma inmediata, las campanas de difusion deben ser masivas. Pero tienen efectos variables. Mientras estan las campanas, existe el tema en la sociedad, cae la campaha y desaparece. A este respecto la doctors Maria del Carmen Baque, presidents de la INCUCAI, apunta que las campanas apuntan a la educacion. Lo mas importante para lograr la comprension de algunos conceptos por parte de la sociedad que tienen directa relacion con la donacion y el trasplante son: primero, incorporar la idea de la muerte encefalica como un hecho medico, concreto, absolutamente tecnico con un diagnostico certero. Y segundo, que la comunidad debe tener en claro, el funcionamiento del INCUCAI como un organismo de procuration que maneja con alto grado de etica y compromiso medico y humano las situaciones en donde se detecta un potencial donante. i Ante esta circunstancia tan cuidada institucionalmente en Argentina se logro que se firmara un proyecto conjunto entre el Ministerio de Salud y el de Educacion de la Nation para generar un programs sobre donacion y transplante. Este tiene por objetivo incorporar el tema en la curricula de todos los niveles de educacion, en dicho proyecto como parte de la campaha Elegir es dar vida, 120.000 residentes de la ciudad de Buenos Aires firmaron actas de donacion, lo que signified que en un solo dia se sumaran mas donantes que en todo un aho.39 En Argentina se ha pensado tambien al igual que aqui en Mexico, la necesidad de llegar a la poblacion a traves de las empresas de servicios generates o de las tarjetas de credito o de folleteria informativa. Por ejemplo, a la OQ http://www.juridicas.com 60 hora de llegar la cuenta de telefono, llevaba consigo folletos informativos sobre la donacion de organos y tarjetas de donador voluntario todo esto encausado por el CENATRA. De acuerdo con la ley 24193, En Argentina los medicos e instituciones de salud tienen la obligacion de denunciar las muertes. Pero rara vez ocurre. Los medicos muchas veces no saben donde llamar y con quien hablar. Ahora bien, es menester aqui explicar algunos aspectos que segun la normatividad Argentina se deben tener en cuenta para que una persona reciba un organo: • El estado de salud del paciente (cuanto mas grave es el caso, la prioridad es mayor). • Si los organos donados son compatibles con el paciente que los recibira, para evitar un futuro rechazo. • El lugar que el paciente ocupa en la lista de espera (si se trata de un caso urgente, este punto no tiene validez). La falta de organos es mas grave en la Capital Federal. El 44% de las 280 mil personas consultadas en una encuesta realizada recientemente en Argentina, acepto donar los organos despues de la muerte. El 50 % de las personas acepta donar los organos de un familiar que acaba de morir. Por esto algunos estudiosos del tema han afirmado que el problema no esta en la gente sino en las instituciones y en los medicos que no actuan como deben. En el pais existen once donantes por cada millon de habitantes (exactamente la mitad que en Espafia) y el tiempo de espera para recibir un trasplante supera, en promedio, los cinco anos. Para muchos es demasiado tarde: de cada diez pacientes que aguardan un corazon o un higado, tres 61 mueren en la espera. La evolucion de los pacientes transplantados es en un 75% favorable. Los trasplantes, segun Oscar Imventarza, jefe de trasplante hepatico del Hospital Garraham Oscar Imventarza, jefe de trasplante hepatico del Hospital Garraham, constituyen una revolucion terapeutica y moral. Pocas areas como esta en la medicina de fines de siglo han atraido tanto la atencion. La decision de la donacion de organos es un acto altruista, que es fruto de la toma de conciencia de un problema que nos compete a todos. El INCUCAI es la unica autoridad nacional responsable y se encarga de la procuration y la distribution de organos en todo el pais, asi como la h a b ita tio n de los centros de implante, ademas de corroborar la idoneidad y capacitacion de los profesionales que intervienen. Aproximadamente hay 6.000 pacientes en la lista de espera y solamente uno de cada diez recibe el organo, y tres de los que necesitan un higado o un corazon mueren en la espera. Los trasplantes son cada vez mas exitosos. El 70% de los trasplantados logra hacer una vida completamente normal. Pacientes y familiares que esperan un organo formaron un grupo para crear conciencia y llamaron "urgencia solidaria"; el grupo se llama A m or y Vida. Los asesora un sacerdote, dos psicologos y un grupo de estudiantes de terapia ocupacional 40 40 Idem . 62 Capitulo 4. Analisis juridico en Mexico 4.1. Proteccion a la salud El artlculo 4° de la Constitution Politics de los Estados Unidos Mexicanos establece los lineamientos fundamentales de la proteccion a la salud, al expresar que: Toda persona tiene derecho a la proteccion de la salud, la ley definira las bases y modalidades de acceso a los servicios de salud y establecera la concurrencia de la Federation y las entidades federativas en materia de salubridad general (...) En este articulo encontramos la primera base de proteccion de la salud de los mexicanos, ya que aqui se habla de toda persona, sin distincion alguna, de aqui parten todas las demas leyes reglamentarias en materia de salud. 4.2. Precedentes juridicos 63 Las disposiciones legales acerca de los trasplantes de organos y tejidos en seres humanos que han existido en nuestro pais, son las siguientes: A) 1928. Reglamento Federal de Cementerios, Inhumaciones, Exhumaciones, Conservacion y Traslacion de Cadaveres (abrogado). En este reglamento no existia ninguna disposicion que regulara los trasplantes, pero en su capitulo III, “De la conservacion, traslacion, internacion y salida de cadaveres”, se exigia ya un permiso para la conservacion del cadaver por mas tiempo del senalado por la ley como plazo maximo para llevar a cabo su inhumacion o cremacion. La solicitud para obtener el permiso mencionado debia citar las causas por las que se solicitaba la conservacion y el procedimiento que iba a adoptarse para esa misma conservacion. Si tomamos en cuenta la fecha en la que se iniciaron los trasplantes en seres humanos, no creemos que podia hacerse valer como razon para conservar un cadaver el obtener organos y tejidos del mismo con el fin de ser trasplantados; en cambio, el estudio del cuerpo humano y de diversas enfermedades, si pudieron haber sido causas de consideration. B) 1961. Reglamento de Bancos de Sangre, Servicios de Transfusion y Derivados de la Sangre (abrogado). Publicado en el Diario Oficial de la Federation del 8 de noviembre de 1961; entro en vigor treinta dias despues de su publication. Estaba compuesto por ocho capitulos a saber: capitulo I, “Generalidades”; capitulo II, “De la licencia para instalacion y funcionamiento de Bancos de Sangre y Servicios de Transfusion”; capitulo III, “Del equipo y material de trabajo”; capitulo IV, “De la organization y funcionamiento”; Capitulo V, “De las condiciones y requisitos para 64 actuar como donador de sangre autorizado”; capitulo VI “De la preparation, almacenamiento, etiquetado y vigilancia de la sangre conservada y derivados de la sangre”; capitulo VII, “De las donaciones y aplicaciones en establecimientos de asistencia medica”; capitulo VII, “Vigilancia, medidas de seguridad, procedimientos y sanciones”. En total eran 43 articulos. En dicho ordenamiento se contemplaban dos tipos de donadores de sangre, el autorizado y el eventual, el donador de sangre autorizado era aquel que contaba con su credencial respectiva, de la entonces Secretaria de Salubridad y Asistencia, dicho donador suministraba habitualmente su sangre a los establecimientos autorizados o a cualquier medico que lo solicitara. El donador voluntario era a aquel que de modo espontaneo y ocasional o ante una emergencia, suministraba su sangre por requerimiento de un medico y bajo la responsabilidad de este. C) 1969. Proyecto sobre “Bancos y trasplantes de tejidos y organos humanos y disposicion de cadaveres”. D) 1970. Proyecto sobre “Trasplantes y otros aprovechamientos de organos y tejidos humanos”. E) 1973. Codigo Sanitario de los Estados Unidos Mexicanos ( compendia un titulo dedicado a la disposicion de organos, tejidos y cadaveres humanos) (abrogado). Estaba formado por 15 titulos de los cuales el decimo estaba dedicado a la “Disposicion de organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos”, el que a su vez estaba integrado por un capitulo unico de 16 articulos en total. Cabe apuntar que entre el codigo de 1973 y la Ley General de Salud actual, las principales diferencias que encontramos son las siguientes: 65 a) El codigo Sanitario establecia que para la utilizacion de cadaveres de seres humanos o partes de ellos con fines de trasplante, investigacion, docencia o autopsia, se requerla del permiso del sujeto en vida o en su defecto de uno de sus familiares mas cercanos. La ley actual distingue entre disponentes originarios y secundarios, y establece en orden de preferencia quienes son considerados disponentes secundarios para utilizar la ablacion de un organo o tejido con el fin de ser trasplantado en el caso de que el disponente originario no haya manifestado su sentir en vida. b) La ley General de Salud, a diferencia del Codigo Sanitario, si establece cuales son los signos de muerte que deben presentarse para certificar la perdida de la vida y para poder separar un organo de un cadaver para ser trasplantado. c) El codigo de 1973 solo requeria que para efectuar la toma de organos y tejidos, el consentimiento del disponente fuera por escrito, la ley actual acepta la donacion expresa y la donacion tacita, que es aquella en la que la persona no dejo por escrito que no donaba sus organos y si los parientes estan de acuerdo con la donacion esta se lleva a cabo. d) El codigo comentado prohibia tajantemente que las personas privadas de su libertad, los enajenados mentales, los que se encontraran en estado de inconsciencia, las mujeres embarazadas y los menores de edad, donaran algun organo o tejido. La ley actual establece que no sera valido el consentimiento otorgado por menores de edad, incapaces o personas que por cualquier circunstancia no puedan expresarlo libremente, las mujeres embarazadas, podran autorizar la ablacion de un organo o tejido, siempre y cuando se cumplan ciertos requisites a los que posteriormente nos referiremos. e) El codigo Sanitario contemplaba la posibilidad que los proveedores autorizados recibieran alguna contraprestacion por donar su sangre, en cambio, la Ley General de Salud establece que solo podra obtenerse de voluntaries que la proporcionen gratuitamente, y en ningun caso podra remunerarse. F) 1975. Reglamento del Banco de Ojos de la Direccion General de Servicios Medicos del Departamento del Distrito Federal (vigente). G) 1976. Reglamento Federal para la Disposicion de Organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos (abrogado). Aparecio publicado en el Diario Oficial de la Federacion del 25 de octubre de 1976 y entro en vigor al dia siguiente. Estaba compuesto por 11 capitulos y por 93 articulos en total. Los capitulos eran los siguientes: capitulo I, “Disposiciones Generates”; capitulo II, “Del consejo nacional de trasplantes de organos y tejidos humanos”; capitulo III, “Del registro nacional de trasplantes”; capitulo IV, “De las donaciones y trasplantes de organos y tejidos”; capitulo V, “De las condiciones y requisitos del donador y del receptor “; capitulo VI, “ De los bancos de organos y tejidos”; capitulo VII, “De la investigacion y la docencia”; capitulo VIII, “De la disposicion de os cadaveres utilizables”; capitulo IX, “ De la vigilancia e inspection”; capitulo X, “De las medidas de seguridad y sus procedimientos administrativos”; capitulo XI, “De las sanciones administrativas y sus procedimientos”. Dicho reglamento preveia la existencia del Consejo Nacional de Trasplantes como un organo colegiado y especializado en la materia, asi como 67 al igual que el codigo Sanitario de 1973 no permitia que las personas privadas de su libertad y las mujeres embarazadas autorizaran la ablacion de un organo o tejido para ser trasplantado. En este reglamento se establecia la preferencia de existir un parentesco de primer grado entre dador y receptor, preferencia no mencionada en la ley actual. H) 1983. Reforma al articulo constitucional (vigente). El 3 de febrero de 1983 se publico en el Diario Oficial de la Federacion, la adicion al articulo 4 constitucional, en cuyo parrafo tercero se dispuso que “toda persona tiene derecho a la protection de la salud. La ley definira las bases y las modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecera concurrencia de la federacion la y las entidades federativas en materia de Salubridad general, conforme a lo que dispone la fraction XVI del articulo 73 de esta constitution”. Dicha adicion constitucional es la base conforme a la cual se llevaran a cabo los programas de gobierno en materia de salud asi como el fundamento de la nueva legislation sanitaria mexicana. I) 1984. Ley General de Salud (vigente, con sendas reformas en 1987 y en 1991). Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion correspondiente al 7 de febrero de 1984; entro en vigor el primero de julio del mismo ano. J y K) El 27 de mayo de 1987 se publico en el Periodico Oficial citado un decreto de reformas y adiciones a esta ley y el 14 de junio de 1991 otro mas. CO Dedica su titulo decimocuarto al control sanitario de la disposicion de organos, tejidos y cadaveres de seres humanos. Dicho titulo esta compuesto por capltulo l,”Disposiciones comunes”, de 8 artlculos; y el capltulo III, “Cadaveres”, tambien de 15 artlculos. L) 1985. Reglamento de la Ley General de Salud en materia de control sanitario de la disposicion de organos, tejidos y cadaveres de seres humanos (vigente, con algunas reformas en 1987). Fue publicado en el Diario Oficial de la Federation del 20 de febrero de 1985 y entro en vigor el dia siguiente. Abrogo al Reglamento Federal para la Disposicion de Organos, Tejidos y Cadaveres de Seres Humanos de 1976, al Reglamento de Bancos de Sangre de 1961, y al Reglamento Federal de Cementerios, Inhumaciones, Exhumaciones, Conservation y Traslacion de Cadaveres de 1928. Esta compuesto por 12 capitulos a saber: capltulo I, “Disposiciones generales”; capitulo II, “De los disponentes”; capitulo III, “De la disposicion de organos, tejidos para fines terapeuticos”; seccion tercera, “De la disposicion de sangre y sus componentes”, y seccion cuarta, “De la disposicion de productos”; capitulo IV, “ De la disposicion de cadaveres”; capitulo V, “De la investigation y docencia”; capitulo VI, “De las autorizaciones”; capitulo VII, “De la revocation de autorizaciones”; capitulo VIII, “De la vigilancia e inspection”, capitulo IX, “De las medidas de seguridad”; capitulo X, “De las sanciones administrativas”; capitulo XI, “Procedimiento para aplicar sanciones y medidas de seguridad”; capitulo XII, “Del recurso de inconformidad”. Son 136 articulos en total. Tampoco es el caso de comentar ahora dicho Reglamento, pues haremos constante alusion a su contenido en apartados posteriores. M) 1986. Norma tecnica sin numero para la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos (derogada, excepto su Art. 11). En esta norma tecnica todavia se contemplaba la posibilidad de que hubiera proveedores autorizados y eventuales, identificando a los autorizados como aquellos que obteman el permiso de la autoridad sanitaria correspondiente y recibian una contraprestacion por su sangre. El unico dispositivo de esta norma tecnica que continua vigente es su articulo 11 que a la letra dice: “Los hemoclasificadores y las inmunoglobulinas hiperinmunes, requieren para su obtencion inmunizacion especifica del proveedor”. N) 1988. Norma tecnica 277 para la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos (vigente). Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion del 20 de enero de 1988 y entro en vigor al dia siguiente. Derogo la norma tecnica para la disposicion de sangre humana y sus componentes con fines terapeuticos de 1986 salvo lo dispuesto por el articulo 11 anteriormente mencionado. Consta de seis capitulos : capitulo I, “Disposiciones generales”; capitulo II, “De los disponentes”; capitulo III, “Sangre humana transfundible”; capitulo IV, “Concentrados celulares”; capitulo V, “Plasma”; y capitulo Vi, “Prevenciones epidemiologicas”; integrados por 17 articulos en total. O) 1988. Norma tecnica 323 para la disposicion de organos y tejidos seres humanos con fines terapeuticos (vigente). Fue publicada en el Diario Oficial de la Federacion el 14 de noviembre de 1988 y entro en vigor al dia siguiente. Esta formada por 8 capitulos y 46 articulos en total. El capitulado es el siguiente: capitulo I, “Disposiciones generales”; capitulo II, “Del registro nacional de trasplantes”; capitulo III, “De los disponentes y de la obtencion de organos y tejidos”; capitulo IV, “De los receptores”; capitulo V, “De los bancos de organos y tejidos”; capitulo VI, “De los establecimientos de salud que realizan actos de disposicion de organos y tejidos con fines terapeuticos”; capitulo VII, “Organos susceptibles de ser trasplantados que requieren anastomosis vascular”, y capitulo VIII, “Organos y tejidos susceptibles de ser trasplantados que no requieren anastomosis vascular”.22 4.3. Entorno legal En su ultima reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacion, el 26 de mayo de 2000, en su titulo XIV se incluyeron las bases del marco jurldico de la donacion y trasplante de organos, tejidos y celulas, con un sentido principalmente orientado al control sanitario. De lo anterior podemos senalar que en el capitulo I referente a las disposiciones comunes, en el artlculo 314 se establece algunos conceptos que ahora es necesario recuperar: • Celulas germinales: celulas reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un embrion; • Cadaver: cuerpo humano en el que se compruebe la presencia de los signos de muerte referidos en.la fraccion II, del artlculo 343 de la ley. • Componentes: organos, tejidos, las celulas y sustancias que forman el cuerpo humano, con exception de los productos; • Componentes sangulneos: elementos de la sangre y demas sustancias que la conforman. • Destino final: conservation permanente, inhum ation, incineration, desintegracion e in activation de organos, tejidos, celulas y derivados, productos y cadaveres de seres humanos, incluyendo los de embriones y fetos, en condiciones sanitarias permitidas por la Ley de Salud y demas disposiciones aplicables. 22 Dominguez Garcia Villalobos, Jorge Alfredo, Op. cit. • Disponente: aquel que conforme a los terminos de la ley le corresponde decidir sobre su cuerpo o cualquiera de sus componentes en vida y para despues de su muerte. • Donador o donante: el que tacita o expresamente consiente la disposition de su cuerpo o componentes para su utilization. • Embrion: producto de la concepcion a partir de esta y hasta el termino de la duodecima semana gestacional; • Feto: producto de al concepcion a partir de la decimotercera semana de edad gestacional, hasta la expulsion del seno materno; • Organo: entidad morfologica compuesta por la agrupacion de tejidos diferentes que concurren al desempeho de los mismos trabajos fisiologicos; • Producto: todo tejido o sustancia excluida, excretada o expelida por el cuerpo humano como resultante de procesos fisiologicos normales. Seran considerados productos, para efectos de este titulo, la placenta y los anexos de la piel; • Receptor: persona que recibe para uso terapeutico un organo, tejido celulas o productos. • Tejido: entidad morfologica compuesta por la agrupacion de celulas de la misma naturaleza, ordenadas con regularidad y que desempehen una misma funcion; • Trasplante: trasferencia de un organo, tejido o celulas de una parte del cuerpo a otra, de un individuo a otro y que se integren al organismo.” Los aspectos relevantes de esta reforma son los siguientes: 1.- Todo individuo se considera como donador, en tanto no manifieste su negativa de donar (donation tacita). Las donaciones solo seran para trasplantes y seran altruistas y sin animo de lucro. 2. - Cuando no exista urgencia, la asignacion estara sujeta a listas nacionales y estatales que se cumpliran rigurosamente, las cuales seran manejadas por un comite imparcial y seran transparentes y auditables. La inobservancia de las listas sera considerada como delito. 3. - Esta prohibido el comercio de organos. 4. - En ningun caso los menores de edad podran ser donadores vivos. Los incapaces no podran ser donadores vivos ni cadavericos. 5. - Los trasplantes entre vivos solo podran realizarse entre familiares (parentesco por consaguinidad, por afinidad civil o ser conyuge, concubina o concubinario, los descendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante). 6. - Solo hospitales autorizados, con medicos calificados y capacitados podran intervenir en trasplantes de organos y tejidos. 7. - Se crea el Centro Nacional de Trasplantes, que sera el responsable de vigilar y garantizar que la voluntad de las personas se cumpla.23 En este sentido el articulo 313 establece que compete a la Secretaria de Salud el control sanitario de las donaciones y trasplantes de organos, tejidos y celulas de seres humanos, por conducto del organo desconcentrado centra nacional de trasplantes y la regulacion y el control sanitario sobre cadaveres. 8. - Se actualizan los metodos cientificos (utilization de equipo moderno), para comprobar verdaderamente la perdida de la vida. 9. - Los organos y tejidos no podran ser sacados del territorio nacional, esto garantiza que un gran numero de mexicanos se beneficien. 23 Folleto informative) del CONATRA. 10.- Se reconocen como benefactores de la sociedad a los donadores o sus familiares. 4.4. Tipologia de las donaciones Como ya se ha establecido en apartados anteriores, el articulo 321 de la Ley General de Salud establece que la donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres, consiste en el consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes. En este orden de ideas la Ley General de Salud Mexicana contempla dos tipos de donacion: expresa y tacita. La donacion expresa — segun el articulo 322— constara por escrito y se considerara amplia cuando se refiera a la disposicion total del cuerpo o limitada cuando se otorgue respecto de determinados componentes. En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a favor de determinadas persona o instituciones. Tambien podra expresar el donante las circunstancias del modo, lugar y tiempo cualquier otra que condicione la donacion. La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su parte”. '- i A Ahora bien se requiera el consentimiento expreso: para la donacion de organos y tejidos en vida, y para la donacion de sangre, componentes sanguineos y celulas progenitoras hematopoyeticas”. Por otra parte, segun el numeral 324 habra consentimiento tacito del donante cuando no haya manifestado su negativa a que su cuerpo o componentes sean utilizados para trasplantes, siempre y cuando se obtenga tambien el consentimiento de algunas de las siguientes personas: el o la conyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante; Conforme a la prelacion senalada. El escrito por el que la persona exprese no ser donador, podra ser privado o publico, y debera estar firmado por este, o bien, la negativa expresa podra constar en alguno de los documentos publicos que para este proposito determine la Secretaria de Salud en coordination con otras autoridades competentes. Las disposiciones reglamentarias determinaran la forma para obtener dicho consentimiento. En el precepto 325 se establece que el consentimiento solo aplicara para la donacion de organos y tejidos una vez que se confirme la perdida de la vida del disponente. En el caso de la donacion tacita, los organos y tejidos solo podran extraerse cuando se requieran para fines de trasplantes”. El consentimiento, por otra parte y siguiendo el contenido del articulo 326, tiene las siguientes restricciones respecto de las personas que a continuacion se indican: Primero, el tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces o por personas que por cualquier circunstancia se encuentren impedidas para expresarlo libremente, no sera valido, y Segundo, el expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la conception. 4.5. Proceso legal Llegados a este punto es menester conocer el proceso legal que debe seguirse cuando se actualiza una donation de organos. Esencialmente los pasos son los siguientes: 1° El paciente debe encontrarse en una institution hospitalaria. La perdida de la vida ocurre, segun el artlculo 343, cuando se presente la muerte cerebral, o se presenten los siguientes signos de muerte: ausencia completa y permanente de conciencia; ausencia permanente de respiration espontanea; ausencia de los reflejos del tallo cerebral, y paro cardiaco irreversible. 2° Deben realizarse estudios confirmatorios de muerte cerebral. La muerte cerebral — articulo 344— se presenta cuando existen los siguientes signos: perdida permanente e irreversible de conciencia y de respuesta a estimulos sensoriales; ausencia de automatismo respiratorio, y evidencia de dano irreversible del tallo cerebral, manifestado por arreflexia pupilar, ausencia de movimientos oculares en pruebas vestibulares y ausencia de respuesta a estimulos nociceptivos. Se debera descartar que dichos signos sean producto de intoxicacion aguda por narcoticos, sedantes, barnituricos o sustancias neurotropicas. Los signos senalados en las fracciones anteriores deberan corroborarse por cualquiera de las siguientes pruebas: a) angiografia cerebral bilateral que demuestre ausencia de circulacion, cerebral; o b) electroencefalograma que demuestre ausencia total de actividad electrica cerebral en dos ocasiones diferentes con espacio de cinco horas. 3° Se certifica la perdida de la vida. 4° Se hace referencia al Centro Nacional de Trasplantes (CENATRA), al Registro Nacional de Trasplantes (RNT) o al Consejo Estatal de Trasplantes (COETRA), segun sea el caso. 5° El probable donador es evaluado y manejado por el coordinador hospitalario en trasplantes. 6° Se ofrece a la familia la opcion de donacion, en casos de aceptacion. 7° Se avisa al CENATRA, o en su caso al COETRA, para la asignacion de organos y tejidos y se inicia el contacto con grupos procuradores. 8° Se procede a la realization del llenado de documentos oficiales, establecidos por el CENATRA. Si la causa de muerte involucra un hecho violento, se informara al Ministerio Publico para que sean anexados los documentos de donacion a la Averiguacion Previa. Por otra parte, en. el caso de que la perdida de la vida del donante este relacionada con la averiguacion previa de un delito — articulo 328— , se dara intervention al Ministerio Publico y a la Autoridad Judicial para la extraction de organos y tejidos. 9° Una vez concluido el tramite, en ambos casos, se realiza la procuration de organos y tejidos, en hospitales autorizados, los cuales son enviados a destinos ya establecidos por el CENATRA.24 Como se observa el procedimiento es bastante puntual para ser acorde con la tarea de legitimar desde el punto de vista medico, etico y humano el proceso. 24 http://www.cenatra.gob.mx Capitulo 5. Propuesta de explicitacion juridica 5.1. Problemas de la donacion tacita Como ya hemos expresado en el analisis del capitulo cuarto apartado 4.4. de este trabajo de investigation “Tipologia de las donaciones”, nuestra Ley General de Salud reglamenta en su articulo 321 dos tipos de donacion de organos la donacion expresa y la donacion tacita. Aqui cabe recordar que la donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres, consiste en el consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes. Aqui debemos dejar en claro el significado de la palabra tacito. Gonzalo Fernandez de Leon nos dice que tacito es “lo que se supone y deduce sin que sea manifestado por medio de palabras”. Endem vis taciti atque express/: Tanto vale lo tacito como lo expreso. El consentimiento expreso es aquel que se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequivocos.41 Vinculado a lo anterior tenemos que acercarnos conceptualmente al significado del termino consentimiento en el campo del derecho privado. Consentimiento es un sustantivo masculino, proviene de consensus y es el 41 Femande de Leon, Gonzalo, Diccionario Juridico, tomo IV, 2a edicion, editorial Abece, Buenos Aires, 1961. acuerdo deliberado, consciente y libre de la voluntad, respecto a un acto externo, propio o ajeno. V El consentimiento implica que la inteligencia delibera, la conciencia juzga y la voluntad resuelve. Los actos son necesarios para que el consentimiento exista. En otros terminos, para que exista el consentimiento es necesario que la persona sepa lo que hace (deliberation) y por que lo hace (conciencia), y que, ademas quiera hacerlo (libertad). El consentimiento es un requisite esencial de los actos juridicos, dado que no solo produce ventajas al que consciente, sino que requiere un sujeto con una voluntad consciente, inteligente y libre y la exteriorization de la voluntad. No basta con que se produzca el consentimiento como un hecho interno o psicologico, sino que debe ser declarado o manifestado. Puede realizarse por la voluntad del hombre, consintiendo este como en los contratos o producirse por hechos involuntarios, como en la sucesion intestada. El consentimiento es el nucleo de un contrato, no hay contrato sin consentimiento. Requiere una pluralidad de sujetos, este elemento necesario en los casos normales, pero puede faltar en los que modernamente se llaman de auto contratacion. La capacidad de las partes es un presupuesto del consentimiento, nuestro derecho positivo incluye dentro de la teoria del consentimiento a las incapacidades para contratar. Son incapaces para contratar en primer lugar los menores no emancipados, siendo la edad causa modificativa de capacidad. En segundo termino son incapaces para contratar los locos y dementes y los sordomudos que no saben escribir. En tercer termino no pueden contratar las mujeres casadas en los casos que marca la ley, en este caso la capacidad para contratar es la regia y, la incapacidad la exception. La voluntad el consentimiento es un acto puesto por la voluntad, racional e inteligente, por los contratantes mismos, con consentimiento verdadero de causa y sin influjo de extranas influencias que puedan poner en peligro la paternidad del acto. A la existencia del verdadero consentimiento se opone la simulacion; a la inteligencia, la ignorancia y el error; a la libertad, la violencia; el engano es causado por el dolo; y el perjuicio produce la lesion: de modo que la simulacion, la ignorancia, el error, la violencia, el dolo y la lesion, son los vicios que pueden afectar al consentimiento. El consentimiento puede revestir distintas formas, siendo tantas cuantos los modos de manifestarse la voluntad. La manifestacion puede ser expresa cuando mediante el lenguaje se declara la voluntad y cabe tambien el consentimiento tacito, por manifestacion indirecta de la voluntad resultante de actos o signos exteriores no declarados, pero que la manifiestan accidentalmente por ser incompatibles con una voluntad diversa. Los efectos de la falta del consentimiento son que no existe el contrato, y si el consentimiento tiene vicios, el contrato existe pero puede ser anulado.42 Despues de estudiar el consentimiento, requisitos del mismo y sus clases o formas, nos damos cuenta de lo utopico que resulta lo descrito en el articulo 321 de la Ley General de Salud ya que ahi se habla de la voluntad de las personas para dar el consentimiento, y sin embargo la mayoria de los ciudadanos mexicanos no saben de la existencia de esta ley. Se expresa en dicho precepto la posibilidad de la donacion de organos en forma expresa y tacita, dandoseles el mismo valor, situacion aceptable teoricamente como ya se ha expuesto; a pesar de lo cual surge una cuestion como se hace expresa o se presume tacita la donacion de organos segun la ley. 42 Burgoa Orihuela, Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional, editorial Porrua, Mexico 1998, pp. 82-83. De acuerdo con el articulo 322 de la Ley General de Salud, “La donacion expresa constara por escrito y podra ser amplia cuando se refiera a la disposition total del cuerpo o limitada cuando solo se otorgue respecto de determinados componentes. En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a favor de determinadas personas o instituciones. Tambien podra expresar el donante las circunstancias de modo, lugar y tiempo y cualquier otra que condicione la donacion. La donacion expresa cuando corresponde a mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su parte. En este articulo encontramos todos los elementos del consentimiento, como lo es la pluralidad de los sujetos, ya que estamos hablando de una persona como posible donador, y de la institution que se haria cargo de realizar el trasplante, en este caso, la misma queda a cargo de el CONATRA. Presenciamos tambien la capacidad juridica, cuando dicho consentimiento es realizado por una persona capaz juridicamente, es decir, mayor de edad, en pleno uso de sus facultades mentales y que lo haga de manera libre, sera irrevocable por terceros. Del mismo modo, podemos visualizar la presencia de una voluntad, dado que se refiere al conocimiento que tiene la persona acerca de la donacion de organos, ya que, dicha donacion puede ser amplia, refiriendose a todos los organos del cuerpo que se puedan aprovechar, o limitada, refiriendose unicamente a aquellos que el donador quiera, tambien se refiere a que el posible donador debe saber, que en cualquier momento podra revocar su consentimiento y menciona que sin responsabilidad de su parte, ya que todo esto se basa unicamente en el libre albedrio de cada persona, ninguna puede ser obligada a donar o no donar sus organos, dentro de este elemento cabe la libertad por que la donacion de organos debe ser el resultado de un raciocinio r largo y sin influencias extranas. De lo anterior, podemos argumentar lo siguiente: 1. - La intencion del legislador sobre el modo de emplear tecnicamente el termino tacito, no es del todo precisa, ya que como analizamos anteriormente, el consentimiento tacito y el consentimiento expreso son muy diferentes pero tienen el mismo valor juridico. 2. - La interpretacion dentro de la practica nos muestra lo contrario, puesto que el consentimiento tacito tiene el caracter de revocable, en materia de donacion de organos, pero no solo eso es lo incongruente, sino que tambien el consentimiento expreso, ya que aunque la persona cuente con su tarjeta de donador voluntario (expedida por la Secretaria de Salud) y cuyo fundamento legal son los articulos 320, 321, 322 y 323 de la Ley General de Salud, si a la hora de morir sus parientes estan en desacuerdo con la donacion, esta no se llevara acabo, en la misma tarjeta se habla de comunicarle la decision a los parientes mas cercanos. 3. - En el articulo 322, encontramos los fundamentos del consentimiento expreso, y en particular, el contenido de la tarjeta de donador voluntario, como lo es el de dar poder amplio sobre todo el cuerpo al CENATRA, o la donacion limitada en donde se especifica los organos que se quieren donar, en este mismo articulo se establece que cuando “La donacion expresa corresponda a mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su parte”, en teoria suena perfecto ya que significaria respetar la decision de la persona, respetar su dignidad, la dignidad de la persona radica en su naturaleza racional, pero en la practica, se hace o se respeta la decision de los parientes, Sin importar los sentimientos que movieron la voluntad de la persona para tomar dicha decision. 4. - Esto trae como consecuencia que el legislador no haya ido mas alia en el conocimiento de la trascendencia de la norma cuando se actualiza en una situation factica. La terminologia empleada en el discurso legislado podria generar divergentes interpretaciones, pues en la practica actual de nuestro sistema de derecho mexicano, se le da entrada unicamente a aquellos documentos que contienen una manifestation de voluntad en forma escrita. 5. - Si la intencion del legislador era unicamente que la voluntad de donar de manera tacita fuera sui generis y esta fuese respetada por los familiares (ascendientes, descendientes, y demas citados anteriormente) aun a sabiendas de que no existe una cultura ni una concientizacion sobre la donation de organos, esto representa un riesgo para los principios generales del derecho mexicano, pues solo se trata de un derecho subjetivo,43 carente de coercibilidad, dejado a la capacidad de libre albedrio lo cual podemos traducir en hacer o no hacer. Creemos que estamos ante una disyuntiva, al establecer un precepto invaluable tanto para el ser humano, como para los principios generales del Estado y del derecho. 6. - Despues de lo anterior observamos, que la intencion del legislador no es del todo exacta; sin embargo, en teoria todos los mexicanos somos donadores; toda norma debe buscar no solo el bienestar moral, juridico, social, sino tambien, buscar el camino hacia la concientizacion de la sociedad. Este claro hecho muestra finalmente el costo real que la norma tiene en cuanto al impacto que 43 Garcia Maynez, Eduardo, Introduction al estudio del derecho, editorial Porrua, pp. 201-204. produce en la sociedad, asi el fomento de los principios de respeto, igualdad, cooperation, altruismo y reciprocidad. 5.2. Alternativas para eficientizar la donation de organos En lo expresado hasta ahora encontramos que uno de los grandes problemas de la donation de organos en Mexico, es la falta de sensibilization de la sociedad hacia este tema que atane a tantos mexicanos. Obstaculo que podria enfrentarse, si las personas tuvieran conocimiento tanto de las leyes, como del procedimiento de dicha donation, entender que la dignidad de la persona no termina con la muerte, su dignidad es mayor que la muerte 44 Considero que lo primero, es buscar vias de comunicacion con la sociedad, para poder informarles de la situation actual que vive Mexico y el mundo con respecto al numero de personas, en espera de un organo para poder seguir viviendo, informarles tambien el marco legal de la donation de organos, los tipos de donation que existen en materia de donation de organos, sobre la intervention de los familiares mas cercanos, la irrevocabilidad de dicha donation. Pienso que podria hacerse a traves de folletos informativos, en donde se senate cada una de las leyes que intervienen, los articulos transcritos uno a uno, buscar tiempo dedicado a este tema en los medios de comunicacion: television, radio, prensa, e Internet y todos aquellos usados por la sociedad, estoy segura de que con un poco de tiempo, pero de calidad se podria lograr mucho en esta materia. 44 Adame Goddard, Jorge, Naturaleza, persona y derechos humanos, Universidad Nacional Autonoma de Mexico, Mexico 1996, pp. 149-150. En el caso de los medios de comunicacion, se podria proponer el que se transmitieran capsulas en las que se observara un poco de lo que vive una persona en espera de un organo, los gastos del tratamiento medico que tienen que llevar para seguir viviendo, ya que el conocer estos hechos permitiria probablemente que las personas tomaran en cuenta la apremiante problematica etica de donar o no donar sus organos. Considero que la difusion de una cultura a favor de la donacion tocaria las fibras sensibles de cada ser humano y nos recordaria los principios de la ley natural, es decir, la participacion de la creatura racional en la ley eterna, y cuyo primer principio es el que dice “haz el bien y evita el mal”, obra aquello que te perfecciona y evita lo que te degrada 45 Para tener una cultura de la donacion, se debe empezar desde la escuela, por que educar no solo se refiere a transmitir conocimientos, sino tambien actitudes, en tanto que expresiones de nuestros valores de solidaridad, respeto, entre otros. La escuela es como la segunda casa del estudiante, ya que no solo se aprende de los maestros o de la institution, los conocimientos pedagogicos, el alumno tambien aprende del comportamiento de ellos, y muchas veces el pensamiento de un maestro interviene en las decisiones de un adolescente. Por consiguiente, una escuela que se preocupa por orientar a los alumnos en este tipo de temas, denota el interes de hacer de sus estudiantes personas conscientes y preocupados por los demas. Se deberian de dar platicas en las escuelas acerca de la donacion de organos, enfocando el problema, desde el punto de vista doloroso que es el caso de la persona en espera de un organo, y desde el punto de vista de la persona donadora. Esto ademas de ayudar hacia una cultura de donacion de 45 Idem, p.159. organos, podria ayudar mucho a concientizar a los jovenes, ya que muchos de ellos han perdido el valor de solidaridad con sus semejantes. Ejemplo de esto es el simple hecho, de darle el lugar en el camion a una mujer, o ayudar a una persona mayor a cruzar la calle, que aunque uno a veces las ve como situaciones irrelevantes, son las pequenas cosas que nos hacen una mejor persona. Y otro ejemplo de estas actitudes eticas es el tomar la decision de donar nuestros organos. Los medicos tanto p a rticu la rs como de algun hospital publico, deben estar preparados para conversar con sus pacientes en general, acerca de la donacion de organos, ellos mas que nadie son los idoneos para transmitir los conocimientos de la necesidad de donacion de organos, y el procedimiento que se sigue hasta llegar al trasplante que es el destino final del organo extraido. Sobre todo deben ayudar a entender los casos en los que se puede ser donador, ya que no cualquier persona fallecida puede ser donadora, existen ciertos elementos en la muerte que hacen a una persona posible donadora como lo vimos en el capitulo primero. Debe hacerse de conocimiento de la sociedad en general que al realizarse la extraccion de uno o varios organos (de cada donador cadaverico se pueden extraer hasta 8 organos), el cuerpo no queda desfigurado. Los doctores estan comprometidos dentro de sus posibilidades a salyar vidas, y el tomarse un poco de tiempo para hablar con sus pacientes, o en escuelas acerca de la donacion de organos y el trasplante de los mismos; podria salvar muchas vidas ya que muchas personas que no sabian nada de este tema, a raiz de estas conversaciones con un experto tendrian conocimiento del tema, y seria mas facil tomar la decision en Desgraciadamente en cuestion de mi experiencia donar he o no ido con donar varios sus organos. medicos tanto particulares como de alguna institution publica, y nunca he encontrado un folleto informativo acerca de la donacion de organos. El gobierno debe incluir dentro de sus prioridades el tema de la donacion de organos, ya que uno de los objetivos del estado es el bienestar de la sociedad, y con relacion a este tema no se ha visto el apoyo, que se deberia tener del gobierno tanto federal como de las entidades federativas, simplemente aqui en Xalapa, muchas de las personas no saben que aqui se realizan trasplantes de organos en el CEM (Centro de Especialidades Medicas), y mucho menos que en dicha institucion se encuentra el COETRA, el Consejo Estatal de Trasplantes. Cuyas actividades descritas en el capitulo anterior tampoco son llevadas acabo o no nos enteramos. El doctor Dib Kuri Director del CENATRA comenta que es siete veces mas caro el invertir en los tratamientos, que ayudan a las personas que necesitan un organo a seguir viviendo, que si se invirtiera mas en la realization de los trasplantes. * Se debe informar a la sociedad acerca de los costos del proceso de extraccion de los organos, y el trasplante de los mismos, todos estos gastos serian pagados por la parte de la familia del receptor, el donador no se haria cargo de los pagos, salvo los que se incluyan en los gastos de funeral, sepelio, etcetera. Tambien se harian cargo de los gastos la familia del donador, cuando aparte de la donacion de organos, realizaran otro tipo de intervenciones medicas, pero que ya no estuvieran ligadas con la donacion de los organos. Cuando la extraccion de los organos se realiza en un hospital publico los gastos corren por cuenta de la institucion, y cuando se realizan dichas intervenciones en hospitales privados corren por cuenta de la familia del receptor. 5.3. Haci'a una donation expresa Existen serios problemas con relacion a la donacion tacita contenida en la Ley General de Salud, empezando como ya se explico, por la complejidad en la interpretacion de la palabra “tacita” que adjetiviza a las donaciones. Para una persona comun, es mucho mas dificil despues de fallecido un ser querido que se le trate de explicar que segun las leyes mexicanas ese familiar suyo ya sin vida es un donador tacito. Los familiares, suelen rechazar la extraccion de organos de sus personas cercanas (pacientes diagnosticados de muerte cerebral) por motivos religiosos y culturales. Verbigracia, incomprension del concepto de muerte cerebral, dudas sobre la utilidad del cuerpo para una vida posterior, rechazo al desmembramiento del cuerpo, miedo a una prematura declaration de la muerte, etcetera. Y en segundo lugar, el personal sanitario, que trabaja en las unidades donde suelen detectarse los donantes potentiates (servicios de urgencias y cuidados intensivos), a veces evitan el contacto con los familiares de posibles donantes porque temen las reacciones de estos y porque consideran que no poseen las habilidades basicas requeridas para hacer una petition de organos. Por otro lado, hemos de tener en cuenta otras variables que inciden negativamente en el acto altruista de la donacion de organos: el tem or a la muerte, unas actitudes negativas hacia el trasplante y la donacion de organos, los desequilibrios psicologicos y un bajo nivel sociocultural, asi como el desconocimiento de no saber quien cubre los gastos de la extraccion y trasplante de los organos. Sobre la base de lo antes expuesto y dado que a lo largo de esta investigation nos hemos dado cuenta de los grandes obstaculos con los que se encuentra la donacion de organos en nuestro pais, pensamos que la solution es la Donacion Expresa como unica forma de donacion en nuestro pais. Esto implica generar una reforma juridica que traeria como resultado, poner a trabajar, como ya se habia mencionado antes, al gobierno federal y a las entidades federativas en conjunto para lograr mejores resultados, al sistema educativo promoviendo en las comunidades estudiantiles una cultura de la donacion, los medios de comunicacion preocupandose un poco mas por el bienestar de la sociedad y no solo llenandonos de esparcimiento o reallity shows, y es que el deber la prensa es informar con objetividad, trasm itir y fomentar una cultura altruista de ayuda a las instituciones, que tutelan el deber mas importante (la vida). Es menester favorecer a traves del derecho mexicano y la ciencia medica la existencia de bancos de sangre, fundaciones y programas e instituciones de donaciones de organos, entre otros. De los medicos se espera un mayor interes y capacitacion a traves de la participation del Estado, para que canalicen el desarrollo de la ciencia medica. Sin embargo, es finalmente a la sociedad a quien le corresponde representar un papel fundamental, alguna vez senalado por un importante representante del periodo de la ilustracion Juan Jacobo Rousseau, quien simple y llanamente menciono que la base de toda sociedad, es la Familia. Es por ello que nuestra sociedad mexicana necesita de la concientizacion, en todo el contexto del individuo, asi como tambien la abrogation de la terminologia juridica que solo crea dudas, reacciones adversas y poco practicas en nuestro modus vivendi. Se dice que el hombre es un ser teleologico por naturaleza, un ser que siempre esta'persiguiendo fines. Uno de los fines que el hombre, dentro de una sociedad debe perseguir, es el de ser util a la comunidad en que vive, y no mostrarse egoista ante los demas 46 Con la donacion expresa tendriamos la responsabilidad de decidir en vida el donar o no donar nuestros organos y con el conocimiento pleno de que nuestra voluntad, se respetaria, entonces pensaria en ser egoistas o no, reflexionar en como seriamos despues de donar nuestros organos, no seriamos olvidados, algo de nosotros seguiria vivo despues de la muerte. El principal valor que se buscarla resguardar seria la dignidad, tanto de la persona enferma en espera de un organo como la del posible donador, ya que en la actualidad parece que la decision de los donadores voluntarios (que consta en una tarjeta expedida por el CENATRA o algun Centro de Salud), en dicha tarjeta te recalcan el hacerle saber de tu decision a tus familiares mas cercanos para que al fallecer, estos respeten tu opinion, cosa que en la realidad no se da; son mas los casos o las familias que por otro tipo de creencias renuncian a la donacion de organos de un familiar. Que caso tiene entonces hacer mencion en la ley de dos tipos de donacion de organos, cuando ninguna se respeta realmente. En nuestra opinion la solucion es entonces regular una sola forma de donacion: la donacion expresa, para que sea respetada la voluntad del donador aun despues de su muerte, y que solo el posible donador la pueda revocar. Se seguiria tomando como base las restricciones en caso de donaciones de organos, de menores de edad, mujeres embarazadas, y los personas que no estan en pleno uso de sus facultades mentales. Con dicha reforma se avanzaria bastante en el camino de la salud en general, es muy probable que bajara la tasa de mortandad de personas en 46 Dorantes Tamayo, Luis Alfonso, Harla,1996. Coleccion de textos juridicos universitarios, editorial espera de un organo, que actualmente es de diez personas por dia que mueren en espera de un organo vital, ademas de que al tener una cultura avanzada en el piano de la donacion de organos, tambien seria probable tener adelantos en otros ambitos, por que si estuvieramos de acuerdo en donar uno o varios organos al morir, tendriamos otra perspectiva de la vida ya que esto nos haria mas sensibles hacia los problemas de los demas, esto nos brindaria la oportunidad de ser altruistas y solidarios, salvando vidas y donando nuestros organos voluntariamente. 5.4. Propuesta de reforma A) Texto de la ley actual La Ley General de Salud contempla dos tipos de donacion: La donacion expresa y la donacion tacita. \ Art. 321.-“La Donacion en Materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres, consiste en el consentimiento tacito o expreso de la persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o . cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes”. Art.322.-“ La donacion expresa constara por escrito y podra ser amplia cuando se refiera a la disposition total del cuerpo o limitada cuando se otorgue respecto de determinados componentes. En la donacion expresa podra senalarse que esta se hace a favor de determinadas persona o instituciones. Tambien podra expresar el donante las circunstancias del modo, lugar y tiempo cualquier otra que condicione la donacion. La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su parte”. Art.323.- “Se requerira el consentimiento expreso: Para la donacion de organos y tejidos en vida, y para la donacion de sangre, componentes sanguineos y celulas progenitoras hematopoyeticas”. Art.324.- “Habra consentimiento tacito del donante cuando no haya manifestado su negativa a que su cuerpo o componentes sean utilizado para trasplantes, siempre y cuando se obtenga tambien el consentimiento de algunas de las siguientes personas: el o la conyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante; Conforme a la prelacion senalada. El escrito por el que la persona exprese no ser donador, podra ser privado o publico, y debera estar firmado por este, o bien, la negativa expresa podra constar en alguno de los documentos publicos que para este proposito determine la Secretaria de Salud en coordination con otras autoridades competentes. Las disposiciones reglamentarias determinaran la forma para obtener dicho consentimiento”. Art.325.- “El consentimiento solo aplicara para la donacion de organos y tejidos una vez que se confirme la perdida de la vida del disponente. En el caso de la donacion tacita, los organos y tejidos solo podran extraerse cuando se requieran para fines de trasplantes”. Art. 326. - El consentimiento tendra las siguientes restricciones respecto de las personas que a continuacion se indican: I. - El tacito o expreso otorgado por menores de edad, incapaces o por personas que por cualquier circunstancia se encuentren impedidas para expresarlo libremente, no sera valido, y II. - El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la concepcion”. B) Propuesta de Reforma La Ley General de Salud contempla dos tipos de donacion la expresa y la tacita Art. 321.- La donacion en materia de organos, tejidos, celulas y cadaveres, consiste en el consentimiento expreso de la persona para que, en vida o despues de su muerte, su cuerpo o cualquiera de sus componentes se utilicen para trasplantes. Art.322.- La donacion expresa constara por escrito y podra ser amplia cuando se refiera a la disposition total del cuerpo o limitada cuando se otorgue respecto de determinados componentes. Toda persona que otorgue o niegue su consentimiento debera poseer mediante el registro unico del CENATRA una tarieta expedida por la misma institution, ateniendose a to dispuesto de los dos oarrafos anteriores. En la donation expresa podra senalarse que esta se hace a favor de determinadas persona o instituciones. Tambien podra expresar el donante las circunstancias del modo, lugar y tiempo cualquier otra que condicione la donacion. La donacion expresa, cuando corresponda a mayores de edad con capacidad juridica, no podra ser revocada por terceros, pero el donante podra revocar su consentimiento en cualquier momento, sin responsabilidad de su parte”. La revocacion solo puede hacerse por el donante. La revocacion de quienes hayan manifestado la voluntad de donar, podra hacerse ante el hospital mas cercano a la comunidad, llenando un formato y estableciendo la causa o razon del desistimiento. El documento debera llevar las generates de la persona y rubrica, asI como, la clave de registro por el CENATRA. Tambien podra realizarse por cualquier documento que establezca la secretarla de salud. Mediante esta reforma se pretende que la mayorla de los mexicanos sepan de la existencia de las tarjetas de donador voluntario, donde se pueden conseguir, asi como tambien donde pueden hacer valido su derecho de decidir no ser donador, que tambien puede ser a traves de la Secretaria de Salud o mediante documento privado. 323.- Se requerira el consentimiento expreso: a) Para la donacion de organos y tejidos en vida, b) Para la donacion de organos y tejidos y despues de la muerte, c) Para la donacion de sangre, componentes sangulneos y celulas progenitoras hematopoyeticas. El objetivo principal de este trabajo es darle superioridad al consentimiento expreso, que las personas mas que nada tomen una conciencia o caminemos hacia una cultura de donacion de organos, de ayuda a nuestros semejantes. Es importante que la poblacion se sienta bien consigo misma tomando su decision de donar o no donar sus organos y saber que esta va a ser respetada por los demas, asi como fue respetada en vida. 324.- Habra consentimiento tacito del don ante cuando no hay a manifestado su aceptacion o negativa de donar sus drganos de forma expresa, los doctores en este caso tendran la responsabilidad de concientizar a los familiares mas cercanos al posible donador, haciendoles saber el numero de vidas que podrlan salvarse si ellos aceptaran la donacion. Las personas que pueden dar el consentimiento son las siguientes: El o la cdnyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los ascendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante; conforme a la prelacion senalada. El escrito por el que la persona exprese ser donador o no serlo, podra ser privado o publico, y debera estar firmado por este, o bien, la negativa expresa podra constar en alguno de los documentos publicos que determine la Secretaria de Salud en coordinacion con otras autoridades. Se debe de dar cierta responsabilidad tambien al doctor, no solo al los legisladores o Secretaria de Salud, en este caso. La obligacion del doctor no es solamente el trasplante en si, tiene que trabajar en conjunto con el gobierno, fundaciones que apoyan los trasplantes de organos, y la sociedad. Debemos recordar su juramento hipocratico, la promesa de salvar vidas dentro de sus posibilidades, y la donacion de organos una rama dentro de la medicina en la que los medicos no han trabajado como deberian. En Noruega los doctores que intervienen en los diferentes tratamientos que sufren las personas con insuficiencia renal por ejemplo, son reclutadores de donadores de organos ya que si un pariente o amigo no hace de manera espontanea su donacion, los doctores tienen la facultad de presentar la donacion de organos como la solucion mas natural. Aqui en Mexico debe ser igual ya que la vida es el bien juridico tutelado por excelencia y debe ser o lo es para los medicos. 325.- El consentimiento tacito solo se aplicara para la donacion de organos y tejidos una vez confirmada la muerte del disponente, hasta este entonces el doctor tendra la obligacion de hablar con la familia del posible donador en relation con el consentimiento tacito de organos. Solo podran extraerse los organos y tejidos para fines de trasplantes. Despues de confirmada la muerte del disponente, el medico tiene la obligation de hacer saber a la familia del mismo de la donacion tacita, situation en la que tal vez murio la persona, pro este debe hacerse en cada hospital, que cada uno de los doctores de este pais esten enterados de los pasos que se siguen para la donacion de organos y trasplante de los mismos, que sepan a donde comunicarde en caso de un posible donador tacito, y el estar preparados para hablar con los familiares, tanto para explicarles el procedimiento de extraction de organos y trasplante de los mismos, asi como tener la sutileza de tratarlo en los momentos dificiles de perdida de un ser querido. Para esto deben usar bien sus conocimientos de psicologia y hacerle transmitir a las personas la satisfaction de poder salvar una vida o hasta ocho, pensando un poco en los demas siendo menos egoistas y mas humanos. Art. 326 - El consentimiento tendra las siguientes restricciones respecto de las personas que a continuation se indican: i /.- El consentimiento expreso otorgado por menores de edad, incapaces o por personas que por cualquier circunstancia se encuentren impedidas para expresarlo libremente, no sera valido, y II.- El expreso otorgado por una mujer embarazada solo sera admisible si el receptor estuviere en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la salud de la mujer o del producto de la Concepcion. En el primer parrafo no tiene caso mencionar el consentimiento tacito si este solo se lleva a cabo bajo el respaldo de aceptacion algun familiar, por que si no fuera asi la donacion no se hace. Por lo mismo lo mas conveniente es solo mencionar el consentimiento expreso ya que en dicho consentimiento si hubiese problemas en caso de ser un menor de edad o de estar impedido por cualquier otro motivo para dar su aceptacion como donador de organos. Conclusiones El hombre desde siempre ha vivido preocupado por perfeccionar cada una de las cosas o situaciones que lo rodea, es por ello que cada dia nos enteramos de avances tecno|ogicos, cientificos, y desgraciadamente tambien delictivos. Esto ha traido consigo que se tenga un cierto poder sobre la vida y la muerte del ser humano, y, por consiguiente, una gran responsabilidad tanto de medicos, gobierno y sociedad en conjunto. Si bien es cierto lo mas importante es salvar el mayor numero de vidas posible, tambien es cierto que se debe hacer tomando conciencia de respetar la dignidad de las demas personas, respetandoles la decision de donar o no sus organos. Ya que no seria justo salvar personas, matando a otras para utilizar sus organos. Pero como comentamos en el transcurso de este trabajo, el gran problema con el que se enfrenta el trasplante de organos en nuestro pais es la falta de una cultura de donacion de organos. Es dificil tratar pensar en que las lista de personas en espera de un organo disminuya, cuando no estamos dispuestos a dar algo de nosotros en muchos ambitos mucho menos a donar uno de nuestros organos a la hora de morir. Son demasiados nuestros miedos estando vivos, pero son peores nuestros temores ante la muerte, el solo hecho de sentirnos o pensarnos mutilados nos aterra, porque aun visualizandonos despues de muertos nos asumimos egocentricos y egoistas. Cuando escuchamos noticias de las barbaridades que acontecen dia a dia en el mundo nos aterrorizamos, pero no pensamos en que este mundo esta mal por que todos estamos asi, no todos robamos o secuestramos, o matamos, pero tampoco hacemos nada por ser un poco mejor personas, y esto es porque muchas veces pensamos que el no delinquir es cumplir con la sociedad o consigo mismo. Nos abocamos a cumplir unicamente con el papel que desempenamos dentro de la sociedad, sin preocuparnos por el sufrimiento de los demas, sin pensar que todos podemos en cualquier momento estar en peligro de muerte y en espera de un organo para seguir viviendo. A la lista de espera de pacientes que requieren un organo se suma una persona cada 16 minutos, y es un hecho real ante el cual no podemos cerrar los ojos e ignorarlo. El unico camino de solucion, a dicho problema es trabajar juntos, hacer de nuestras leyes textos mas entendibles para la sociedad en general e incluir en las mismas la responsabilidad de los medicos en los casos de existir un posible donador y no actuar conforme a su etica. Hacer respetar la decision de las personas sea a favor de la donacion de organos o en contra, pero que sea solo revocable por dicha persona, y sobre todo venciendo nuestros miedos. Por ultimo, quiero recordar las palabras de Juan Pablo II, quien ha dicho que el trasplante de organos hace posible que las personas proyecten despues de su muerte su vocacion de amar. Y que no importa la religion que se profese, la posicion social o demas factores que intervengan en la decision de donar o no donar los organos, todos somos capaces de hacerlo por que todos somos capaces de amar. Fuentes ADAME GODDARD, Jorge, Naturaleza, Persona y Derechos Humanos, Universidad National Autonoma de Mexico, Mexico 1996. i AZUA REYES, Sergio T., Metodologla y tecnicas de la investigacion juridica± editorial Porrua. Mexico, 1998. BURGOA ORIGUELA, Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional Garantias y Amparo, edit. Porrua, Mexico 1998. CASTELLANOS COUTINO, Javier, Trasplante de organos en Mexico, Universidad Autonoma de Mexico. Mexico 1998. CONATRA, Folleto Informativo del Conatra “Dale vida a otra Vida” Constitucidn Politica de los Estados Unidos Mexicanos. 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