1 8 ENE. Z016

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
INFORME TÉCNICO N!!
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-2016-SERVlR/GPGSC
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Presidente Ejecutivo
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CYNTHIA SÚ LAY
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Asunto
Cálculo del pago de la indemnización por despido arbitrario en el
régimen CAS
Referencia
Oficio W 1569-2015-VIVIENDA-OGGRH
Fecha
Lima,
18 ENE. Z016
Objeto de la consulta
Mediante el documento de la referencia, el Director General de la Oficina General de Gestión
de Recursos Humanos, consulta a SERVIR sobre el cálculo del pago de la indemnización por
despido arbitrario en el régimen especial del Contrato Administrativo de Servicio- CAS.
Análisis
De las competencias de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.
2.2
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
2.3
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí,
sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del
presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular
alguna.
De la temporalidad de los contratos CAS
2.4
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Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil
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JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
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De acuerdo a lo dispuesto en el artículo Se del Decreto Legislativo W 1057, el contrato
administrativo de servicios se celebra a plazo determinado y es renovable.
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•
2.5
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
De igual forma y de ma nera concorda ncia con dicha disposición, el artículo 10° del
cuerpo legal i nd icado, incorporado med iante la Ley N" 29849, Ley que establece la
eli minación progresiva del Régi men Especial del Decreto Legislativo 1057 y otorga
derechos laborales, pre ci sa que el contrato adm in ist rativo de servicios se extingue entre otras causa les- por el venci miento del pla zo del contrato.
Asimism o, la disposición bajo comentario agrega que: "La resolución arbitraria o
injustificada del Contrato Administrativo de Servicios genera el derecho al pago de una
indemnización equivalen te a las remuneraciones mensuales dejadas de percibir hasta
el cumplimiento del plazo contractual, con un máximo de tres (3). (. ..
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2 .6
Por su pa rte, el Reglamento del Decreto Legislativo N" 1057, aprobado por el Decreto
Supremo N" 075-2008- PCM y modificado por el Decreto Supremo N" 065-2011-PCM,
señala lo siguiente :
"Artículo 5. - Duración del contrato administrativo de servicios
5.1. El contrato administrativa de servicios es de plazo determinado. La duración del
contrato no puede ser mayor al período que corresponde al año fiscal respectivo dentro
del cual se efectúa la contratación; sin embargo, el contrato puede ser prorrogado o
renovado cuantas veces considere la entidad contratante en función de sus
necesidades. Cada prórroga o renovación no puede exceder del año fiscal y debe
formalizarse por escrito antes del vencimiento del plazo del contrato o de la prórroga o
renovación anterior.
5.2. En caso el trabajador continúe laborando después del vencimiento del contrato sin
que previamente se haya formalizado su prórroga o renovación, el plazo de dicho
contrato se entiende automáticamente ampliado por el mismo plazo del contrato o
prórroga que esté por vencer, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a los
funcionarios o servidores que generaron tal ampliación automática. Paro tal efecto, la
entidad contratante informa al trabajador sobre la no prórroga o la no renovación,
con una anticipación no menor de cinco (5) días hábiles previos al vencimiento del
contrato." (El énfasis es nuestro)
2.7
En ese sentido, conforme lo señ alan expresamente tanto el Decreto Legislativo N"
1057 y su Reglamento, el contrato administrativo de servicios es una modalidad laboral
especial que, entre otros aspectos, se encuentra caracterizada por su temporalidad.
En concordancia con esa temporalidad, el Reglament o est ablece que la duración de
dicho contrato n o puede ser mayor al ejercicio fiscal dentro del cual se efectúa la
contratación, y prevé la posibilidad de renovarlo o prorrogarlo cuantas veces lo
considere necesario la entidad contrat ante en función de sus necesidades.
2.8
Respecto a la prórroga o renovación del contrato, el Reglamento h a señalado
determinadas reglas para tal efecto, las cuales ratifican el carácter temporal del
contrato CAS, y son las siguientes:
2
:..
"Decen io de las Personas con Discapacidad en el Per[i"
"Año de la consolidación del Ma r de Grau"
../ Cada prórroga o renovación debe formalizarse por escrito antes de l vencim iento
del plazo del contrato o de la prórroga o renovación anterior,
../
En caso el trabajador co ntinúe laborando después del vencimient o del contrato sin
que previamente se haya formalizado su prórroga o renovación, el plazo de dicho
contrat o se entiende aut omáticamente ampliado por el mismo plazo del contrato
o prórroga que esté por ve ncer, y
../
Las entidades contratantes deben informar a los trabaj adores sobre la no prórroga
o la no renovación, con una anticipación no menor de cinco (5) días hábi les previos
al vencimiento del contrato.
De la diferencia entre la no prórroga o no renovación y el despido arbitrario
2.9
Conviene precisar que la no prórroga o no renovación no es equivalente a un despido.
En tanto, que el despido supone la decisión unilateral de la entidad de extinguir el
contrato antes de su vencimiento; situación que no ocurre cuando el contrato no es
prorrogado o no re novado, donde es el vencimiento del plazo contractual (y no una
decisión unilateral de la entidad}, el que lo extingue.
Por ello, el artículo 10° de la Ley W 29849, ha previsto que cuando exista resolución
arbitraria o injustificada del contrato CAS se genera el derecho al pago de una
indemnización equivalente a las remuneraciones mensuales dejadas de percibir hasta
el cumplimiento del plazo contractual, con un máximo de tres (3}.
En esa línea, el Tribunal Constitucional ha sostenido en la sentencia recaída en el
expediente W 03818-2009-PA/TC}, que "al régimen laboral especial del contrato
administrativo de servicios no le resulta aplicable el régimen procesal de eficacia
restitutoria (readmisión en el empleo}, sino únicamente el régimen procesal de eficacia
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restitutiva (indemnización)" .
Por lo tanto, la extinción del contrato administrativo de servicio por el vencimiento del
plazo de vigencia establecido por las partes en el contrato (en caso la entidad decida
no prorrogar o no renovar el contrato}, no puede ser equiparable a un despido (cese
unilateral de la entidad).
De la base de cálculo de la indemnización por despido arbitraría en el régimen CAS
2.11
Dado que existe una protecc1ón contra el despido arbitrario de los servidores sujetos
bajo el régimen CAS con el pago de una indemnización; no obstante, es preciso
señala r que dicha protección se hace efectiva para aquellos servidores que hayan
superado el periodo de prueba de tres (3) meses establecidos expresamente en el
artículo lOe de la Ley N" 29849, puesto que durante dicho periodo, al cual está sujeto
el servidor para la evaluación de sus aptitudes, la entidad contratante tiene la facultad
de resolver el contrato administrativo de servicios de manera unilateral sin el pago de
indemnización alguna.
: Fundamentos 7, último párrafo del acápite d
3
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
2.12
Ahora b ien, el cálculo p ara el pago de la i ndemn ización por despido arbitra rio en el
rég imen CAS será sobre la base del cien por ciento (100%) de la remuneración que el
servidor percibía al momento de l cese, hasta un máximo de tres (3) remuneraciones.
111.
Conclusiones
3.1
El contrato CAS es una moda lidad laboral especial que, entre otros aspectos, se
encuentra caracterizada por su temporal idad. En ese sentido, la duración de dicho
contrato no puede ser mayor al ejercicio fiscal dentro del cual se efectúa la
contratación, estableciéndose la posibil idad de renovarlo o prorrogarlo cuantas veces
lo conside re necesario la entidad contratante en función de sus necesidades.
3.2
La no prórroga o no renovación, no es equiva lente a un despido. Por tanto, el despido
supone la decisi ón u ni lat eral de la entidad de extinguir el contrato antes de su
venci miento; situación que no ocurre cuando el cont rato no es prorrogado o no
renovado, hecho que implica la term inación del vínculo labora l al vencim iento del
plazo establecido .
3.3
Exist e un a protección contra el despido arbitrario de los servidores sujetos bajo el
rég imen CAS con el pago de una indemnización, cuyo cálcu lo será sobre la base del
cien por ciento (100%) de la remuneración que el servidor percibía al momento del
cese, hasta un máximo de tres (3) remuneraciones .
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto
el proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
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