1 Acuerdo N° 317 2 En la ciudad de Rosario, a los días del mes de Setiembre de dos mil once, se reunieron en acuerdo los señores miembros de la Sala Primera integrada de la Cámara de Apelación Civil y Comercial de Rosario, doctores María Mercedes Serra, Ariel C. Ariza y Oscar R. Puccinelli para dictar sentencia en los autos “COMUNA DE PUEBLO ESTHER contra COMUNA DE ALVEAR sobre Demanda Mere Declarativa” Expte. N° 51/2010) venidos para resolver los recursos de nulidad y apelación interpuestos por la demandada a foja 263 contra el fallo número 1.107 del 28 de abril de 2009 (fs.251/257), dictado por el Juez de Primera Instancia de Distrito Civil y Comercial de la 3ª Nominación de Rosario. Realizado el estudio de la causa, se resolvió plantear las siguientes cuestiones: Primera: ¿Es nula la sentencia impugnada? Segunda: En su caso, ¿es justa? Tercera: ¿Qué resolución corresponde dictar? Sobre la primera cuestión la señora vocal doctora Serra dijo: La nulidad es sostenida de modo autónomo en esta sede (fs.374/386) por lo que corresponde avocarse a su 2 tratamiento. 1. Conforme al principio que indica que los jueces no están obligados a seguir a las partes en todas sus alegaciones y defensas, sino que para fundar adecuadamente una sentencia, les basta discurrir por aquellas cuestiones que consideran decisivas para la justa composición del litigio (C.S.J.N, Fallos: 144:611; 258:304; 262:222; 265:301; 272:225, 274:113; 276132; 278:271, 280:3201; 302:2088; 304:819; 305:537; 307:1121, entre otros) no se abordará el tratamiento de los cuestionamientos enderezan a demostrar de la violaciones recurrente a su que se derecho de defensa y al debido proceso, por no haberse cumplido en del el desarrollo procedimiento contestar la declaración de ordinario demanda de la causa con pasos esenciales puro y la como el apertura derecho de traslado a la prueba causa para o y la la etapa de alegatos, que —según afirma— fueron omitidos sin justificación. Ello, porque lo relativo a la competencia del magistrado anterior para entender en la tramitación del juicio, asume carácter previo a cualquiera otra consideración que refiera a aspectos del trámite o del procedimiento seguido. 3 2. De promovida la declaró cuestión las constancias demanda, el incompetente, correspondía de juez por a la autos surge de entender competencia que grado se que la contencioso administrativa (v. fs.79). Remitidos los autos a la Sala 2ª de la Cámara en lo Contencioso administrativo mediante auto número 85 del 08.03.2006, ese tribunal consideró que resultaba incompetente para conocer en el litigio. Vuelto el expediente al juzgado de origen, su titular mantuvo su posición y dispuso la remisión de los autos a la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe (superior común) para que dirimiera el conflicto negativo de competencia suscitado (fs.82). Mediante resolución del 21.06.2006 (fs.84/86), la Corte Suprema estableció que no correspondía atribuir la competencia ni a la Sala en lo Contencioso administrativo ni al Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, por entender que en tanto la cuestión involucraba la aplicación del Convenio Multilateral al que la Provincia se encuentra adherida por ley número 8.519, el conocimiento y decisión de la pretensión deducida por la Comuna de Pueblo Esther, 4 correspondía a la Comisión Plenaria y a la Comisión Arbitral que operan en el marco del mentado Convenio. A su hora, primero la Comisión Arbitral (fs.170/171) y posteriormente la Comisión Plenaria del Convenio Multilateral (fs.195/197) se pronunciaron por la incompetencia de esos organismos para entender en el conflicto cuya dilucidación —según sostuvieron— corresponde a la jurisdicción local. Con posterioridad al dictado de esas resoluciones y atento a lo establecido en ellas, la parte actora se presentó ante el juez a quo y solicitó que, previo traslado a la demandada, se decidiera el planteo formulado en la demanda (fs.172), respecto de lo cual se dispuso por decreto del 11.08.2011 correr traslado a las partes (fs.173). A foja 204 la actora solicitó nuevamente al juez que, previo a resolver la causa, concediera una vista por diez días a la Comuna de Alvear y amplió la prueba ofrecida, disponiéndose por decreto del 13.02.2009 correr traslado a la contraria a los fines (fs.205). La peticionados demandada por el respondió término a fojas señalado 243/244, disponiéndose posteriormente el llamamiento de autos (fs.248) que fue notificado y consentido (fs.249), lo 5 que culminó con la emisión de la sentencia impugnada (fs.251/257). 3. El procedimiento resulta insanablemente nulo por ausencia de competencia del juez anterior, por lo que debe declararse la nulidad de lo actuado con relación decreto de al fondo fecha del 11.08.2008 asunto (fs.173) desde el inclusive la sentencia número 1.107 del 28.04.2009 (fs.251/257). 3.1. Ello es así, ya que no solamente el juez de la instancia anterior se había declarado incompetente para entender, sino que también la Corte Suprema de Justicia resolvió que la cuestión debía dilucidarse en la instancia administrativa. Por tal razón, una vez que la Comisión del Convenio Arbitral y Multilateral se la Comisión expidieron, Plenaria hallábase subsistente la declaración de incompetencia del señor juez de Primera conflicto éste y la Instancia negativo Sala 2ª Civil y de competencia de la Cámara Comercial y planteado entre en lo el Contencioso administrativo, respecto del cual la Corte Suprema de Justicia no llegó a pronunciarse. 3.2. perspectiva Conviene aclarar estrictamente que, procesal, desde no una puede 6 entenderse que lo decidido por la Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Santa Fe haya significado una desestimación “in limine” de la pretensión actora. Ello, ya que conceptualmente la declaración de incompetencia supone solamente un impedimento temporal al ejercicio de la pretensión, que mantiene su aptitud para ser mediante demandada la competente. una vez sorteado presentación de Porque trata se la el causa de obstáculo ante un el juez impedimento provisional no relacionado con la pretensión de fondo, la jurisprudencia elaborada con relación a los requisitos de los recursos extraordinarios considera que las sentencias que resuelven cuestiones de competencia no son definitivas a los fines del recurso de inconstitucionalidad. 3.3. Por supuesto de otra parte, si “improponibilidad no existe objetiva” de un la pretensión (cumplimiento de una obligación de objeto ilícito, defecto fallar liminar por de parte la interpretación absoluto de los demanda restringida de la jueces, debe en potestad etc.), ser tanto el de rechazo expreso importa y de una limitación al ejercicio del derecho a la jurisdicción, 7 lo que en esta causa no aconteció. 3.4. En relación a lo resuelto por la Comisión Arbitral y por la Comisión Plenaria, no caben dudas que se declararon incompetentes para entender en la cuestión planteada (esto es, si la empresa Johnson Controls debe pagar el DREI a la Comuna de Alvear y, en su caso, qué porcentaje) la que se mantiene subsistente pues la incertidumbre jurídica sobre el particular no ha sido aún despejada. Empero, no obstante se considere que en el marco del artículo 35 del Convenio Multilateral correspondía a la Comisión Arbitral determinar el límite de la base imponible que debe atribuirse a las jurisdicciones municipales de una misma provincia (art.35, párr. 1°), así como la forma o método de distribuir esa base entre las jurisdicciones comunales (art.35, párr. 2°), en tanto hasta que se declaró incompetente las autoridades para santafesinas entender competentes determinaran la existencia de asentamiento físico en la Comuna de Alvear o la adecuación de las ordenanzas tributarias citadas artículo dictadas —en 35 atención limita por a ésta que la a el las normas tercer potestad legales párrafo tributaria del a 8 aquellos fiscos en los que sus leyes sólo permiten la percepción de tributos cuando se posea asentamiento físico (local) actividad en aun en otros, los casos en que concordantemente realice con lo establecido en la ley 8.171—; no mediaba impedimento para que demanda la parte instaurada actora con intentara reconducir anterioridad, en tanto la la pretensión también apuntaba al esclarecimiento de una situación de incertidumbre jurídica y teniendo en cuenta que de acuerdo a las constancias del expediente y al estado de la causa, al momento de efectuar la petición (fs.172) la actora se encontraba legalmente facultada a efectuar las variaciones que autoriza el artículo 135 del Código Procesal, amparada en el principio de disponibilidad del derecho de acción. 3.5. Por lo que se ha expuesto y como cuestión previa a evaluar si la presentación cumplía con los recaudos formales que impone la ley procesal, lo que constituía un obstáculo al progreso de la postulación actora era la declaración de incompetencia que había efectuado el juez Civil y Comercial con ocasión de la promoción de la demanda, la que había sido repelida por la Cámara en lo Contencioso administrativo y que, 9 en definitiva, no había sido resuelta por la Corte Suprema; por lo cual el magistrado de grado se hallaba impedido de conocer hasta que no estuviere zanjado definitivamente el conflicto, pues ni siquiera consta en autos la emisión de una declaración por parte del a quo que justificara el cambio de posición con relación a la competencia. 3.6. En consecuencia, estando en discusión si el caso resulta atribuible a la competencia contencioso administrativa —que es improrrogable (art. ley 11.330) y por ende de orden público— ante el planteamiento del conflicto entre especializado mantiene el —que, juez subsistente según por ordinario se ha y el referido falta de tribunal antes, se pronunciamiento expreso— éste sólo puede ser resuelto por la Corte Suprema entre atento los a la ausencia participantes de de un la superior disputa común y conforme a lo dispuesto por el artículo 93 inciso 5° de la Constitución de Santa Fe y el artículo 17 inciso 2° de la Ley Orgánica del Poder Judicial. De omitirse —cualquiera sea posibilidad de la el intervención de la Corte Suprema criterio atribuir el de esta caso a Sala la sobre la competencia 10 contencioso que un administrativa— tribunal inferior se estaría (esta Sala posibilitando o el juez de Primera Instancia) decida respecto de un conflicto que involucra a una cuestión potencialmente apta para involucrar el orden público, desplazando al Superior en el ejercicio de atribuciones que les son propias por disposición constitucional y legal. En consecuencia, sobre la primera cuestión voto por la afirmativa. Sobre esta primera cuestión el señor vocal doctor Ariza, a quien le correspondió votar en segundo lugar, dijo: Disiento respetuosamente con el parecer de la señora vocal preopinante asiste razón a la parte en tanto entiendo apelante en que cuanto a le su invocación, al fundar el recurso de nulidad, de que en autos ha mediado violación del principio de cosa juzgada. Así lo considero en razón de que la pretensión vertida en el pronunciamiento escrito de de demanda incompetencia del mereció un Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial N° 3 de esta declinación de ciudad -fs.79- competencia produciéndose por la Cámara idéntica en lo 11 Contencioso Administrativo N° 2 mediante auto N° 85 del 08.03.2006 Justicia de -fs.80/81-. la La Provincia Corte de Santa Suprema Fe en de fecha 21.06.2006 -fs.84/86- mediante decisorio registrado en A. y S. T.214 aplicables al Multilateral para los los págs.197/199, caso del las año fiscos diferendos establecidos aplicación e que renunciado respecto otro a ha siendo Convenio obligatorio acuerdo su han en al ante estados del resultaba ellos jurisprudencia mismo 1977 entre para que disposiciones sometidos citando conflictos entendió ventilar los órganos interpretación, considerado plantear sus los potenciales de las materias regidas ámbito que no los sean que por el organismos creados por aquel. Dicho decisorio que dispuso “así declararlo”, importó para la pretensión principal una desestimación liminar que competencia Civil y puso suscitada Comercial Administrativo. Máximo fin Tribunal A y mi a la contienda entre la el Cámara entender, provincial negativa Juzgado en tal equivalió lo en repelimiento de la postulación originaria. lo Contencioso decisorio al de del definitivo 12 Por ello, la sola presentación de fs.172 por la que se intentó rehabilitar la instancia a través de la comunicación Arbitral del de lo que Convenio había decidido Multilateral no la Comisión tuvo aptitud alguna para reabrir un trámite procesal que concluyó inicialmente por la atribución de conocimiento por parte de la C.S.J.S.F. a los órganos competentes del Convenido Multilateral. Ello por cuanto, la materia de la demanda originaria, como así la pretensión de que se declare el derecho a percibir el D.R.E.I. por la comuna correspondiente -efectuada a fs.172 vto.-, se estableció que correspondía en su conocimiento a los órganos del Convenio Multilateral. Habrá de pronunciamientos considerarse de los ahora órganos si del los Convenio Multilateral (Comisión Arbitral y Comisión Plenaria) pudieron tener algún efecto que faculte a entender “reasignada” la competencia de los tribunales provinciales en este proceso. Nada lo indica así. En lo que hace al pronunciamiento de la Comisión Arbitral del Convenio fecha Multilateral 16.10.2007, se obrante observa que a fs.170/171 lo que de dicho organismo decidió es precisamente la aplicabilidad al 13 caso del Convenio Multilateral y en particular su artículo 35, entendiendo que la cuestión consiste en determinar si el mencionado espacio físico que la empresa gravada posee “en la planta automotriz de la Comuna de Alvear reviste el carácter de local que prevé la ley 8.173”. A su turno, la Comisión Plenaria del Convenio Multilateral en fecha 16.10.2008 consideró que “en definitiva la cuestión a dilucidar trata sobre la validez constitucional de la normativa sancionada por la Comuna de Alvear, fundamentalmente en cuanto a su adecuación o no a una Ley Provincial, esto es la ley 8.171, absolutamente ajena Organismos Aplicación de a la del cuestión que competencia Convenio resulta de los Multilateral, correspondiendo que sea resuelta en forma exclusiva dentro del propio ámbito de la Provincia de Santa Fe”. Es decir, ambos organismos confirmaron el parecer la C.S.J.S.F. en el sentido que a ellos atañía aplicar e interpretar el convenio y en especial analizar, en su caso, la incidencia de lo establecido por su art. 35 solo que para ello uno entendió que era necesario definir previamente si el espacio físico que la empresa gravada poseía en la planta automotriz debía 14 ser considerado local a los fines tributrarios y para el otro la cuestión constitucional de radica la en analizar normativa la validez sancionada por la Comuna de Alvear. Más allá de admitir que el pronunciamiento de los organismos del Convenio Multilateral remite a la justicia local la dilucidación de estas cuestiones, es claro que ello por sí solo no basta para hacer renacer una causa concluida, en la que el conocimiento de la pretensión originaria fue atribuido a otro órgano con competencia a tal fin. Más allá de cual sea el órgano al que le corresponda intervenir y de cómo haya de efectuarse el planteo, es certero que estas cuestiones no tienen concordancia con la pretensión originariamente entablada en la demanda de este proceso, como así también lo es que una vez aclarados estos recaudos indicados por la Comisión Arbitral y la Comisión Plenaria, serían dichos órganos quienes considerarían la suerte y, en su caso, la distribución del tributo. No pude entenderse, por lo tanto, que el escrito de fs.172 pueda haber tenido aptitud para reabrir un pleito fenecido ni mucho menos pudo implicar dicho 15 pedido el planteo certero de ninguna de las cuestiones que los organismos entendieron como previa a su pronunciamiento. Antes bien, se solicitó derechamente que se declare el derecho a percibir el D.R.E.I. por la Comuna establecido correspondiente por la lo C.S.J.S.F. que que le había sido correspondía decidir a los organismos del Convenido Multilateral. Juzgo que deberá acogerse el recurso de nulidad, anulando fecha el procedimiento 11.08.2008 -fs.173-, desde la providencia rechazándose sin más de el pedido de la parte actora conforme fuera resuelto por el Máximo Tribunal provincial. Concedida la palabra al señor vocal doctor Puccinelli, a quien le correspondió votar en tercer término, y a esta cuestión dijo: Que coincide con lo manifestado por la señora vocal doctora Serra y vota de la misma manera. Sobre la segunda cuestión la señora vocal doctora Serra dijo: Teniendo en cuenta lo decidido con relación a la nulidad, no corresponde el tratamiento de la segunda cuestión. Así voto. 16 Sobre la segunda cuestión el señor vocal doctor Ariza, dijo: señora vocal Que coincide doctora con Serra, lo y propuesto vota en por el la mismo sentido. Sobre la misma cuestión, el señor vocal doctor Puccinelli, dijo: Que hace suyas las razones expuestas por la señora vocal preopinante y vota en idéntica forma. Sobre la tercera cuestión la señora vocal doctora Serra dijo: Atento al resultado de las cuestiones votadas precedentemente, corresponde: declarar la nulidad de todo lo actuado con relación al fondo del asunto a partir del inclusive decreto la (fs.251/257) de sentencia con fecha número desplazamiento 11.08.2008 1.107 del (fs.173) del 28.04.2009 juez anterior, debiendo remitirse la causa por el subrogante a la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe con las formalidades de estilo, a fin de que se resuelva el conflicto negativo de competencia trabado. Imponer las costas de la alzada a la actora vencida (art.251 C.P.C.C.). Regular los honorarios de los profesionales que 17 intervinieron en esta sede en el cincuenta por ciento (50%) de los que en definitiva se establezcan en la instancia anterior. Así voto. Sobre la tercera cuestión, el señor vocal doctor Ariza dijo: Atento existir dos votos totalmente concordantes, vota de la misma manera. Concedida la palabra al señor vocal doctor Puccinelli, a esta tercera cuestión dijo: Que concuerda con lo expresado por la señora vocal preopinante y vota en igual sentido. Por tanto, la Sala Primera integrada de la Cámara de Apelación Civil y Comercial de Rosario, RESUELVE: 1. Declarar la nulidad de todo lo actuado con relación al fondo del asunto a partir del decreto de fecha número 11.08.2008 1.107 (fs.173) del inclusive 28.04.2009 la sentencia (fs.251/256) con desplazamiento de la competencia del juez anterior, debiendo remitirse la causa por el subrogante a la Corte Suprema formalidades de de Justicia de Santa estilo, a fin Fe de con las que se resuelva el conflicto negativo de competencia trabado. 2. Imponer las costas de la alzada a la actora 18 vencida. 3. profesionales Regular que los intervinieron honorarios en esta de sede los en el cincuenta por ciento (50%) de los que en definitiva se establezcan en la instancia anterior. Insértese hágase saber, bajen y tómese nota marginal de esta resolución en el protocolo del juzgado de origen. (Expte. Nro. 51/2010). mm. SERRA ARIZA -en disidencia parcial- PUCCINELLI