Proyecto de Orden EHA/XX/2008 sobre el préstamo de valores de

MINISTERIO
DE ECONOMÍA
Y HACIENDA
SECRETARÍA DE ESTADO
DE ECONOMÍA
DIRECCIÓN GENERAL DEL TESORO
Y POLÍTICA FINANCIERA
Sleg3713
4-3-2008
PROYECTO DE ORDEN EHA/XX/2008 SOBRE EL PRÉSTAMO DE VALORES DE LAS
INSTITUCIONES DE INVERSIÓN COLECTIVA.
Exposición de motivos
El objeto de la presente orden es desarrollar el marco normativo para la operativa prevista en el
artículo 30.6 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva, de
cesión de valores en préstamo por las instituciones de inversión colectiva de carácter financiero.
Además, al establecer el artículo 38.1 de esa ley la aplicación subsidiaria para los fondos de
inversión inmobiliaria de las reglas aplicables a los fondos de inversión de carácter financiero, lo
establecido en esta orden se hará extensivo a los fondos de inversión inmobiliaria y por analogía a
las sociedades de inversión inmobiliaria.
Con el objetivo de que, a través de la operativa de préstamo de valores, las instituciones de
inversión colectiva puedan ofrecer mayores rentabilidades a los inversores, sin menoscabo de la
seguridad de su inversión, la regulación se sustenta en cuatro pilares. En primer lugar, se
desarrollan las reglas aplicables a las operaciones de préstamo. En segundo lugar, se establecen
obligaciones de transparencia, mediante la inclusión en el folleto y en los informes periódicos de la
institución de inversión colectiva prestamista de la información necesaria para que los partícipes y
accionistas conozcan la política de préstamo de valores de la institución y los rasgos principales
de las operaciones de préstamo que se están llevando a cabo.. En tercer lugar, se imponen
obligaciones de control interno para las sociedades gestoras, y en su caso, las sociedades de
inversión, que deben disponer de procedimientos que garanticen un correcto funcionamiento de la
actividad de préstamo de valores, en particular en materia de selección de contrapartidas,
suficiencia y diversificación de las garantías y operaciones vinculadas. Finalmente se incluyen las
obligaciones de los depositarios de las instituciones prestamistas, que han de velar por el
cumplimiento de las normas aplicables al préstamo de valores.
La orden contiene una disposición derogatoria que deroga de manera expresa la Orden de 31 de
julio de 1991 sobre cesión de valores en préstamo por las instituciones de inversión colectiva y
régimen de recursos propios, de información y contable de las sociedades gestoras de
instituciones de inversión colectiva. La disposición final primera contiene los títulos competenciales
en cuya virtud se dicta la orden. Además, en la disposición final segunda se habilita a la Comisión
Nacional del Mercado de Valores para dictar las disposiciones necesarias en lo relativo a
contabilidad y requisitos específicos de información, en relación con las operaciones de préstamo
de valores. Finalmente se establece la entrada en vigor al día siguiente al de su publicación en el
Boletín Oficial del Estado.
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Esta orden se dicta al amparo de la habilitación contenida en el artículo 30.6 de la Ley 35/2003, de
4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva.
En su virtud, y (…) el Consejo de Estado, dispongo:
Artículo 1. Objeto
La presente orden tiene por objeto establecer las normas aplicables al préstamo de valores de las
instituciones de inversión colectiva inmobiliaria y las de carácter financiero, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 30.6 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de instituciones de inversión
colectiva.
Artículo 2. Reglas aplicables a las operaciones de préstamo
1. De conformidad con lo previsto en el artículo 30.6 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de
Instituciones de Inversión Colectiva, las instituciones de inversión colectiva podrán ceder en
préstamo valores de su cartera con sujeción a los siguientes requisitos:
a) Serán susceptibles de préstamo los valores contemplados en el artículo 2.1 de la Ley
24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores,
b) La institución prestamista deberá tener la propiedad, el pleno dominio y la libre disposición
de los valores prestados, que habrán de estar libres de toda carga o gravamen.
c) Los valores que se entreguen al vencimiento de la operación deberán estar igualmente
libres de toda carga o gravamen.
d) En ningún momento el valor efectivo de los valores prestados podrá exceder del 75 por
100 patrimonio de la institución.
e) Los prestatarios de los valores deberán ser entidades financieras domiciliadas en Estados
miembros de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (en adelante,
OCDE) sujetas a supervisión prudencial, dedicadas de forma habitual y profesional a la
realización de operaciones de este tipo y con calificación crediticia mínima A1, A+ o
asimilados de una agencia especializada en calificación de riesgos de reconocido prestigio.
Además podrán ser prestatarios la “Sociedad de Gestión de los Sistemas de Registro,
Compensación y Liquidación de Valores” y cualquier otro sistema de compensación y
liquidación de valores o entidad de contrapartida central con sede en la OCDE. En ningún
momento el valor efectivo de los valores prestados a una misma entidad o a entidades
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pertenecientes al mismo grupo podrá superar el 20 por 100 del patrimonio de la institución.
f)
Las operaciones de préstamo podrán quedar sin efecto en cualquier momento a petición
de la institución o de su sociedad gestora, de modo que las cláusulas contractuales de
cada operación deberán permitir en todo momento su liquidación.
g) Las operaciones de préstamo deberán estar cubiertas con una garantía cuyo valor de
mercado sea como mínimo igual al 105% del valor de mercado del valor prestado. Dicha
garantía se actualizará diariamente. La entrega de la garantía deberá producirse de forma
simultánea o con anterioridad a la entrega de los valores prestados.
h) Adicionalmente se deberán establecer cláusulas en los contratos de préstamo que
aseguren una adecuada liquidez de los activos aportados en garantía. La sociedad
gestora, o en su caso, la sociedad de inversión, deberá establecer, en el marco de las
obligaciones de control interno a que se refiere el artículo 4, mecanismos de control y
seguimiento de la liquidez de los activos aportados en garantía.
i)
La garantía deberá consistir en efectivo; depósitos a la vista y certificados de depósito en
entidades de crédito cuya sede se encuentre en la OCDE cuya ponderación no sea
superior al 20 por 100 a los efectos de la Sección 1ª del Capítulo II del Título I del Real
Decreto 216/2008, de 15 de febrero, de recursos propios de las entidades financieras;
deuda pública emitida o garantizada por un Estado miembro de la OCDE; acciones
admitidas a cotización en un mercado regulado, cuando sean componentes de un índice
que reúna las condiciones previstas en el artículo 38.2 d) del Reglamento por el que se
desarrolla la Ley 35/2003; así como deuda privada admitida a cotización en un mercado
regulado que cuente con una calificación crediticia mínima A1, A+ o asimilados de una
agencia especializada en calificación de riesgos de reconocido prestigio. Los valores
entregados en garantía deberán estar libres de toda carga o gravamen. En ningún caso el
emisor de los activos que se acepten como garantía podrá pertenecer al mismo grupo que
el prestatario.
j)
La institución podrá reinvertir el efectivo obtenido como garantía en depósitos a la vista y
certificados de depósito en entidades de crédito cuya sede se encuentre en la OCDE cuya
ponderación no sea superior al 20 por 100 a los efectos de la Sección 1ª del Capítulo II del
Título I del Real Decreto 216/2008, de 15 de febrero, de recursos propios de las entidades
financieras o; deuda pública emitida o garantizada por un Estado miembro de la OCDE así
como adquisiciones temporales de deuda pública emitida o garantizada por un Estado
miembro de la OCDE. La institución no podrá disponer de los demás activos recibidos en
garantía.
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k) La institución deberá ajustar su política de inversión con rapidez y diligencia y actuar
siempre en interés de los partícipes y accionistas si ejecutada la garantía los valores o
activos no son acordes con la política de inversión declarada en el folleto.
l)
El prestamista, salvo pacto en contrario, percibirá, o será compensado, por los frutos
derivados de los derechos económicos inherentes a los valores prestados.
m) Sin perjuicio de lo previsto en esta orden, las operaciones de préstamo podrán articularse
en la forma jurídica que se estime más conveniente, con sujeción a derecho nacional o
extranjero, y con posibilidad de utilización de contratos marco estandarizados, comunes en
la práctica internacional. Los contratos deberán contemplar la responsabilidad del
prestatario en caso de incumplimiento de sus obligaciones y en situaciones de insolvencia.
En especial deberá hacerse expresa referencia a la aplicación del régimen de
compensación previsto en el artículo 15 del Real Decreto Ley 5/2005, de 11 de marzo, de
reformas urgentes para el impulso de la productividad y para la mejora de la contratación
pública o cláusulas equivalentes.
2. Los requisitos contemplados en el apartado anterior no serán de aplicación a los préstamos de
valores llevados a cabo por las instituciones de inversión colectiva de inversión libre a que se
refiere el artículo 43 del Reglamento por el que se desarrolla la Ley 35/2003, de 4 de noviembre,
aprobado por el real Decreto 1309/2005, de 4 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento
de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de instituciones de inversión colectiva, y se adapta el
régimen tributario de las instituciones de inversión colectiva.
Artículo 3. Obligaciones de información
En el folleto de la institución de inversión colectiva prestamista se deberá informar del importe
máximo del valor efectivo de la cartera que puede ser objeto de préstamo, medido en forma de
porcentaje sobre el patrimonio total de la institución, así como de los criterios de selección de las
contrapartidas y de la política de admisión de garantías. También se deberá informar de la
posibilidad de que la institución reinvierta el efectivo obtenido en garantía de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 2.1.j)
Además, los informes periódicos contendrán información sobre las operaciones de préstamo
efectivamente realizadas.
Las modificaciones de lo previsto en el primer párrafo, así como la inclusión por primera vez de
dicha información en el folleto, no se considerarán cambios en la política de inversión, a los
efectos del artículo 14.2 del Reglamento por el que se desarrolla la Ley 35/2003.
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Artículo 4. Obligaciones de control interno
La sociedad gestora o en su caso los administradores de la sociedad de inversión establecerán
reglas para el correcto desarrollo de la actividad de préstamo de valores por las mismas, con
especial mención a los criterios y procedimientos de selección de contrapartidas, suficiencia y
diversificación de las garantías, así como realización de operaciones vinculadas.
Artículo 5. Obligaciones de los depositarios
Los depositarios de las instituciones de inversión colectiva prestamistas velarán especialmente por
el cumplimiento de los requisitos previstos en esta orden y vigilarán el control que hace la
sociedad gestora o la sociedad de inversión de las garantías que se han recibido y de la
restitución de los valores prestados. A tal efecto, en los contratos de préstamo deberá preverse
que los depositarios reciban de la sociedad gestora o de la sociedad de inversión la información
necesaria. Los depositarios podrán además recabar información adicional siempre que lo estimen
necesario para el adecuado desarrollo de sus funciones de supervisión y vigilancia. La falta de
envío de la información será considerada anomalía de especial relevancia a los efectos de lo
previsto en el artículo 93.4 del Reglamento por el que se desarrolla la Ley 35/2003.
Asimismo, en sus normas operativas internas deberán contenerse reglas específicas relacionadas
con la actividad de préstamo de las instituciones de inversión colectiva en los términos señalados
en el párrafo anterior, haciendo mención expresa a los supuestos de operaciones vinculadas.
Disposición derogatoria única. Derogación normativa
La presente orden deroga lo previsto en el artículo primero de la Orden de 31 de julio de 1991,
sobre cesión de valores en préstamo por las Instituciones de Inversión Colectiva y régimen de
recursos propios, de información y contable de las Sociedades Gestoras de Instituciones de
Inversión Colectiva
Disposición final primera. Títulos competenciales
Esta orden se dicta al amparo de los títulos competenciales previstos en el artículo 149.1.6º y 11º
de la Constitución Española.
Disposición final segunda. Habilitación a la Comisión Nacional del Mercado de Valores.
La Comisión Nacional del Mercado de Valores podrá establecer reglas especiales en lo relativo a
contabilidad y requisitos específicos de información de las operaciones de préstamo de las
instituciones de inversión colectiva.
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Disposición final tercera. Entrada en vigor.
Esta orden entrará en vigor el día siguiente al de su publicación en el Boletín Oficial del Estado.
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