Ausencia de dolo: error de tipo.–
L.3
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Si el dolo se entiende como representación del riesgo que despliega la propia
conducta, no concurrirá en casos de desconocimiento o error. Dicho error se denomina
error de tipo, por referirse a la tipicidad, en concreto, a la parte objetiva del tipo.
Hablamos de error cuando la parte objetiva del tipo no converge con la representación
subjetiva del agente en algún aspecto relevante. Puesto que para la imputación se
precisa el conocimiento de los acontecimientos (además del control sobre su curso), no
será posible imputar algo como conducta si el sujeto en ella inmerso no conoce esos
elementos. Se trata de una regla básica de imputación: que sin conocimiento por parte
del sujeto no hay imputación posible. Sin embargo, conviene establecer algunas
precisiones.
En efecto, algunos errores no interrumpen la imputación. Así, en concreto, en
aquella modalidad de divergencia que se produce cuando la representación del agente da
por supuestos elementos más allá de los que realmente se han producido (divergencia
«por exceso»). Se representa más de lo que se produce (esta modalidad de divergencia
será objeto de estudio más adelante, en sede de la llamada «tentativa»: L.4). Así como
en estos casos el sujeto conoce más de lo que hay, en otros su representación queda por
debajo de lo que en realidad se da. Si en los casos antes descritos se da por supuesto lo
que en realidad no se da, ahora se desconoce lo que sí se da (divergencia «por defecto»:
L.5); en estos casos sí se ve afectada la imputación. Veámoslo.
El criterio de referencia que rige en materia de dolo (N.31) permite afirmar que la
parte interna ha de coincidir o converger con la externa. Cuando se da una divergencia
en un aspecto relevante entre lo externo y su representación por el sujeto, hablamos de
error. Dejando ahora aparte el error sobre la prohibición (N.111), esa divergencia o
desconocimiento del sujeto sobre un elemento del tipo excluye la responsabilidad, salvo
que podamos hacer responsable al sujeto de ese error. Es decir, no es del todo exacto
afirmar que el error de tipo excluye la imputación y por eso la responsabilidad. Pues, en
efecto, es posible restablecer la responsabilidad mediante una imputación de carácter
extraordinario (N.15). Cuando así procedemos, estamos haciendo responsable al sujeto
a pesar de no reunir éste los requisitos de imputación que ordinariamente se exigen (el
dolo). En estos casos, aun faltando el dolo, se imputa, porque el agente ha obrado contra
lo que le incumbía hacer: poner cierto cuidado para evitar que su conducta, de por sí
peligrosa, acabara siendo efectivamente lesiva. Con otras palabras, y con salvedades, se
podría afirmar que el error excluye la imputación salvo que el error mismo sea «delito».
Así se recoge en el régimen penal español (art. 14.1 CP), que prevé la impunidad
del error sobre un elemento del tipo, siempre que dicho error sea invencible. Es decir,
siempre que no podamos afirmar que el error era superable con cierta dosis de cuidado y
precaución. Es lo que en cambio sucede con el «error vencible de tipo» (art. 14.1 CP),
para el que se prevé responsabilidad penal a través del régimen de la imprudencia. Lo
cual significa que se castigará como delito imprudente, siempre que se haya definido en
la ley dicha figura delictiva imprudente (cosa que no para todo caso se ha previsto). Este
modelo de sanción del error vencible de tipo es coherente con la llamada «doctrina de la
culpabilidad», según la cual el error del agente reviste dos formas, con sendas clases de
consecuencias, según afecte a elementos del tipo o a elementos de conocimiento de la
antijuricidad (en cuyo caso se estudiará en sede de culpabilidad).
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El desconocimiento que excluye la imputación debe estar referido a elementos
relevantes para el respectivo tipo. Así, en el homicidio, el curso de la muerte, pero sin
que sea preciso conocer todos los detalles de la acción química del veneno en el colapso
cardiorrespiratorio de la víctima, o las leyes de la física que explican la combustión de
la pólvora en un disparo. Hay ciertos elementos cuyo detallado desconocimiento no
afecta en absoluto a lo que se requiere para imputar la conducta como dolosa: puesto
que basta la representación del riesgo de la conducta, el desconocimiento de detalles
que no afectan en absoluto a dicho riesgo es irrelevante, es decir, no alteran la
imputación. Distinto será por lo que hace al desconocimiento de circunstancias que
agravan o cualifican un tipo. Así, si junto al tipo básico se ha definido uno agravado
basado en la existencia de una peculiar circunstancia del objeto del delito, conocer ésta
será necesario para poder aplicar el tipo agravado (ejemplo: en art. 235.1 CP). Esta
consecuencia deriva de la misma regla de imputación que rige para el dolo y el error de
tipo: no se imputa lo que no se conoce (así, en art. 14.2 CP). Sobre el conocimiento de
la cuantía del objeto del delito, cuando éste lo exige, cfr. N.141.
En cambio, respecto al desconocimiento de circunstancias que atenúan, dicha
regla de imputación no impediría necesariamente la atenuación, pues ésta puede deberse
a razones distintas del hecho mismo (mera oportunidad de no castigar, por ejemplo).
Habrá que atender a la finalidad buscada por el legislador en cada caso.
Es preciso diferenciar el error de tipo del error sobre la antijuricidad, es decir,
sobre el carácter prohibido del hecho. El dolo se identifica con el conocimiento de los
elementos de la tipicidad, por lo que queda fuera el conocimiento respecto a otros
elementos y datos de la conducta: en concreto, el aspecto de antijuricidad, de
contradicción o no con la norma que regía en el momento de actuar. Se trata de dos
aspectos que se dan en toda conducta, pero que debemos distinguir mediante la teoría
del delito. Así, los elementos de la conducta referidos al riesgo, a la puesta en peligro de
un bien jurídico, al proceso que causalmente conduce a la producción de un resultado
prevenido por la norma…, todo esto son datos de la conducta y de la descripción típica.
Son objeto del dolo, y en la misma medida son susceptibles de error, de error de tipo.
En cambio, elementos de la conducta de orden valorativo: si está o no prohibida, si es
buena o mala, si se halla conminada con una pena…, todo eso son datos no de la
conducta típica, sino de la antijuricidad de la conducta en cuanto prohibida o prescrita
en la ley penal. Por tanto, no pertenecen al tipo y no serán objeto del dolo. Forman parte
de otra categoría de la teoría del delito –el conocimiento de la antijuricidad– que se
analiza en sede de culpabilidad (N.111). También admite errores (como cuando el sujeto
desconoce que lo que está haciendo se halla prohibido por la ley penal), de «errores de
prohibición» o «sobre la antijuricidad», que también tienen sus consecuencias penales.
La denominación de «error de tipo», frente a la de error de prohibición, enlaza con
una más clásica: error de hecho y error de Derecho, según se refiera a elementos
fácticos o jurídicos. Pero los avances de la doctrina penal han puesto de manifiesto que
en la tipicidad se incluyen tanto elementos fácticos, como jurídicos. Así, por ejemplo, es
admitido hoy día que una descripción como la del hurto (art. 237.4 CP: tomar las cosas
muebles ajenas contra la voluntad de su dueño con ánimo de lucro) incluye elementos
fácticos (tomar, ánimo de lucrarse), pero también jurídicos (cosa mueble, cosa ajena),
que remite a normas del Derecho civil para conocer cuándo se dan. Lo cual pone de
manifiesto que el tipo se compone de elementos no sólo de hecho, sino también de
Derecho. Por eso, no sería del todo exacto identificar error de hecho (error facti) con
error de tipo; ni error de Derecho (error iuris) con error de prohibición.
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