En blanco - Superintendencia de Sociedades

0Ofiico 220-042001 del 29 de agosto de 2007
ASUNTO: Incumplimiento compromiso de escisión.
Me refiero a su comunicación radicada bajo el número 2007-01-132778, mediante la cual
manifiesta que existe una escisión entre una sociedad colombiana y varias extranjeras
(escindente colombiana, beneficiaria extranjera), después de elevar el acuerdo a escritura
pública e inscribirla debidamente, la sociedad escindida no quiere realizar el traslado de
las acciones respecto a una de las sociedades extranjeras (por razones tributarias), pero
respecto a las demás cumple el acuerdo.
Al respecto consulta:
Existen sanciones legales?, como hacer para no cumplir el acuerdo respecto de la sociedad
extranjera teniendo en cuenta que es muy gravoso el cumplimiento del dicho acuerdo?.
Sea lo primero observar que dentro del marco general y abstracto al que se circunscribe
la función de absolver consultas, la obligación de esta oficina es señalar las directrices
normativas que regulan las decisiones de los agentes que interactúan en las relaciones
mercantiles, pero las decisiones a adoptar, pertenecen al ámbito particular propio de la
autonomía de la voluntad de la partes.
Lo anterior, desde luego sin perder de vista que el derecho como ciencia social, permite
buscar alternativas de solución de conflictos, posibilidad que abarca desde lograr la
solución por la vía de un arreglo amistoso entre las partes, mediante el mecanismo de la
conciliación, el que podrá iniciar ante esta Superintendencia, o a través de los distintos
centros autorizados para tal fin; o finalmente acudir a las instancias judiciales
correspondientes; por tanto, le sugiero acudir a la asesoría de un profesional del derecho,
para escoger el camino más adecuado, en el entendido que un contrato legalmente
celebrado, por voluntad de las partes intervinientes o por causas legales (Artículo 1602
del Código Civil).
No obstante lo expresado, en lo que corresponde al negocio jurídico de la escisión, a juicio
de esta oficina, las normas que regulan su procedimiento, permiten inferir que a las
sociedades beneficiarias de la escisión, les corresponde emitir las acciones que serán
entregadas a sus socios de acuerdo con lo acordado en el respectivo proyecto (Artículo 4°
de la Ley 222 de 1995).
Por tanto, en el entendido que las acciones a las que hace referencia en su escrito,
corresponden necesariamente a unos activos de la sociedad escindente no incluidos dentro
del proyecto de escisión, la regla a seguir es la de que sean repartidas entre las sociedades
beneficiarias, en la proporción del activo que les fue adjudicado, conforme al inciso tercero
del artículo 9° de la Ley 222 de 1995.
Para el efecto, se transcribe el artículo 9 de la Ley 222 de 1995, así:
“ Una vez inscrita en el Registro Mercantil la escritura a que se refiere el artículo anterior,
operará, entre las sociedades intervinientes en la escisión y frente a terceros la
transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las
beneficiarias, sin perjuicio de lo previsto en materia contable.
Para las modificaciones del derecho de dominio sobre inmuebles y demás bienes sujetos
a registro bastará con enumerarlos en la respectiva escritura de escisión, indicando el
número de folio de matrícula inmobiliaria o el dato que identifique el registro del bien o
derecho respectivo. Con la sola presentación de la escritura de escisión deberá procederse
al registro correspondiente.
Cuando disuelta la sociedad escindente, alguno de sus activos no fuera atribuido
en el acuerdo de escisión a ninguna de las sociedades beneficiarias, se repartirá
entre ellas en proporción al activo que les fuere adjudicado.
A partir de la inscripción en el Registro Mercantil de la escritura de escisión, la sociedad o
sociedades beneficiarias asumirán las obligaciones que les correspondan en el acuerdo de
escisión y adquirirán los derechos y privilegios inherentes a la parte patrimonial que se
les hubiere transferido. Así mismo, la sociedad escindente cuando se disolviere, se
entenderá liquidada.” ( la negrilla no es del texto).
Finalmente, si el incumplimiento planteado, tiene lugar por irregularidades o violaciones
legales o estatutarias, atribuible en este caso, a alguna de las sociedades participantes en
el proceso de integración patrimonial, de acuerdo con el artículo 87 de la Ley 222 de 1995,
la Superintendencia de Sociedades podrá como una medida administrativa, realizar una
investigación administrativa, siempre que se trate de sociedades comerciales no vigiladas
por la Superintendencia de Financiera de Colombia. Para el efecto, uno o más asociados
representantes del diez por ciento del capital social o alguno de sus administradores,