Tema 1 - OCW - Universidad de Murcia

Grado en Derecho
Derecho Mercantil III
Lección 1. La contratación mercantil
Mercedes Farias Batlle
Profesora Titular de Derecho Mercantil
Universidad de Murcia
[email protected]
Obra colectiva “Derecho Mercantil III en Red”
Realizada al amparo de la “Convocatoria de ayudas para el Diseño de material
didáctico digital para el curso 2013/2014”
SUMARIO
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles
1. Criterios de mercantilidad de los contratos. Tipicidad y atipicidad
2. Especialidades de los contratos mercantiles
3. Especialidades de las obligaciones mercantiles
II. Contratación electrónica
III. La unificación en el plano de la contratación
internacional
IV. El Anteproyecto de Ley de Código Mercantil de
2014
V. Bibliografía básica
VI. Noticias
La contratación mercantil
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles (1/5)
1. CRITERIOS DE MERCANTILIDAD DE LOS CONTRATOS. TIPICIDAD Y
ATIPICIDAD
•
•
•
EL PROBLEMA DE LA MERCANTILIDAD
¿Por qué es un problema?. Dualidad de regulaciones y, por tanto de régimen aplicable (prescripción, mora, términos de
gracia…), diferencia de los intereses en presencia…
¿Cuándo es mercantil un contrato?: desde el comercio transmediterráneo (s. V aC) hasta la Codificación decimonónica
SOLUCIONES AL PROBLEMA
En otros Sistemas jurídicos: unificación del derecho privado (Suiza, Italia, Holanda) teniendo en cuenta los últimos modelos
internacionales de política legislativa más contrastados. No parece ser la opción del Anteproyecto de Ley de Código
Mercantil de 2014.
Considerar mercantiles a los celebrados entre empresarios (¿también los contratos de “consumo empresarial”?), civiles a
los celebrados entre particulares no empresarios, y derecho del consumo para relaciones entre empresarios y consumidores
De lege lata o criterios para determinar la mercantilidad de los contratos en Dº español:
• Mercantil si una de las partes es comerciante: los “contratos de empresa” (compraventa, seguros, transporte). Pero
¿también si se celebran con consumidores (“actos mixtos”)?
• Mercantil si está regulado en el C. de c. o es análogo a uno regulado (art. 2 C. de c.)
ATIPICIDAD Y AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD
Aparición de nuevas figuras para atender necesidades y cambios del sistema económico que han afectado a la propia
estructura del contrato, al clásico Principio de autonomía de la voluntad y al Principio de libertad de forma, al generarse un
conjunto de normas imperativas cuya finalidad es proteger a la parte más débil: junto a las normas del C. de c. hay que tener
en cuenta, entre otras, LGDCU (RD Legislativo 1/2007), Ley de condiciones generales 7/1998, Ley de garantía de venta de
bienes de consumo 23/2003, etc . No obstante, según el art. 411-1 del Anteproyecto de Ley de Código Mercantil de 2014,
“Las normas que regulan los contratos (mercantiles contenidas en este Código)… tienen carácter dispositivo salvo que en
ellas se establezca expresamente otra cosa”.
La contratación mercantil
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles (2/5)
2. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES (art. 50 C. de c. frente
al régimen común C.c. aplicable a falta de especialidad) (I)
A) Representación
Representación directa del empresario (contemplatio domini), que a diferencia de la
representación civil implica:
1. Cierta independencia del poder respecto del negocio causal que motivó el
apoderamiento (art. 290 C. de c.)
2. Obligación de inscripción de los poderes generales (salvo los poderes para
pleitos) para oponibilidad a terceros de buena fe (arts. 20 y 21 C. de c.)
3. Predeterminación legal del ámbito y contenido de las facultades de ciertos
representantes. Inoponibilidad de las restricciones al contenido mínimo del
poder establecido en la Ley.
Incluso en la REPRESENTACIÓN INDIRECTA (actuación del representante en nombre
propio pero en interés del empresario), para proteger a terceros se reconocen efectos
patrimoniales en la esfera del representado (arts. 286 C. de c. y 30.2 LSC)
La contratación mercantil
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles (3/5)
2. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES (II)
B) PERFECCIÓN DEL CONTRATO: particularidades en el proceso de formación del consentimiento
a)
Valor jurídico de la publicidad: de invitatio ad oferendum a verdadera oferta de contrato (irrevocable)
b)
Contratación entre ausentes: cuando no pueden comunicarse oralmente de forma simultánea (determinar
MOMENTO y LUGAR de perfección). Cuando hay contratación telefónica se plantea sólo problema del LUGAR de
perfección del contrato pero no el del MOMENTO.
MOMENTO DE LA PERFECCIÓN (art. 54 C. de c. igual a 1262 C.c.): no pueden revocarse la oferta o la aceptación…
•
“hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptación, o desde que, habiéndosela remitido el
aceptante no puede ignorarla sin faltar a la buena fe” (desconocimiento negligente)
•
En los contratos por dispositivos automáticos se adelanta el momento: “hay consentimiento desde que se
manifiesta la aceptación”
•
•
c)
LUGAR DE LA PERFECCIÓN (determinación Ley aplicable o competencia territorial de los Tribunales)
Entre ausentes se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta (art. 54 C. de c.)
Por teléfono se entiende perfeccionado en lugar del aceptante
Contratación en subasta pública voluntaria:
•
El anuncio de subasta es una oferta “irrevocable” a favor de quién puje por el precio más alto
•
La declaración de los licitadores o postores es “consentimiento” (declaración de voluntad aceptando la
oferta)
•
El remate o adjudicación es un acto de “ratificación” de un contrato perfeccionado cuando se hizo valer la
mejor postura (así, v. gr. LOCM art. 56)
La contratación mercantil
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles (4/5)
2. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES (y III)
C) Forma de los contratos mercantiles
•
Principio general: libertad de forma (art. 51 C. de c.)
•
Supuestos en los que el C. de c. o Leyes especiales establecen formas o solemnidades para su EFICACIA o EXISTENCIA
(art. 52 C. de c.): incremento de los supuestos en los que se exige forma escrita (v. gr.: seguro marítimo, sociedad de
capital, declaraciones cambiarias, contratos realizados fuera del establecimiento del empresario…). Tutela seguridad del
tráfico e intereses de la “parte más débil”
D) Prueba de los contratos mercantiles
•
LEC 2000 (arts. 281 y ss) ha modificado y derogado lo establecido en C.c. y C. de c.
•
Valor probatorio de los Libros de comercio (art. 31 C. de c. y 327 LEC que modifica art. 33 C. de c. –presentación ante el
Tribunal-).
•
Valor probatorio de la FACTURA y los ALBARANES en los procesos monitorios: lista de mercancías con su cantidad,
naturaleza y precio que si es firmado por el comprador sin reservas constituye documento privado que prueba la
existencia y contenido del contrato (vid. Arts. 11, 14 y 17 LOCM y art. 4.2 Ley prevención de la morosidad en las
operaciones mercantiles, 3/2004)
E) Interpretación de los contratos mercantiles (Art. 57 C. de c.)
•
Interpretación según los dictados de la buena fe OBJETIVA (a diferencia de la indagación de la intención subjetiva de
los contratos civiles): “sentido RECTO, PROPIO y USUAL” que las palabras tienen en el sector del tráfico en el que se
estipula el contrato
•
Si persistieran las dudas se aplicarán arts. 1281 y ss. C.c. (por remisión art. 50 C. de c.)
•
El art. 59 C. de c.: antes de poder decidir “a favor del deudor” hay que agotar las posibilidades interpretativas C.c. (por
la remisión que el art. 59 hace al art. 2 C. de c.). Así el art. 1289 C.c. dice qué hacer “cuando absolutamente fuere
imposible resolver las dudas”. ¿Se aplica alguna vez el art. 59 C. de c.? SÍ, hay STS que lo aplican directamente, es decir,
antes de acudir al C.c.
F) Cláusula penal (art. 56 C. de c. y 1152 y ss C.c.)
La contratación mercantil
I. Normas sobre los contratos y obligaciones
mercantiles (5/5)
3.
Especialidades de las obligaciones mercantiles
A) “Presunción” de solidaridad: No hay tal principio general para las obligaciones mercantiles (sí lo
contiene el Anteproyecto de Ley de Código Mercantil), pero
Es frecuente el pacto contractual de solidaridad
Las leyes mercantiles especiales lo van introduciendo
La jurisprudencia aprecia “responsabilidad solidaria” en supuestos en que, aun sin pacto expreso, puede
deducirse que las partes de hecho lo tuvieron en cuenta
B) Exigibilidad de las obligaciones puras
Art. 61 C. de c. frente al 1124.3 C.c. y la tendencia en el Dº internacional privado: el juez no puede conceder un
plazo adicional para que el deudor cumpla
Art. 62 C. de c. frente a 1113 C.c.: Importancia del “crédito” o aplazamiento de pago en las relaciones
empresariales
Régimen especial de la Ley 3/2004, de medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones mercantiles (art.
4) y en la LOCM (art. 17.1). Ambas de aplicación más frecuente que el art. 62 C. de c..
Límite a la autonomía de la voluntad sobre “plazo de pago”: 60 días máximo desde recepción de mercancías o
prestación del servicio; nulidad de la cláusula que lo amplíe (art. 4.1 en relación con art. 9.1, ambos Ley 3/2004)
C) Mora (art. 63 C. de c.)
Automática (sin interpelación del acreedor, por mero incumplimiento del plazo), frente al régimen de arts. 1.100 y
1.105 C.c..
Consecuencias: tipo de interés aplicable (arts. 5 a 7 Ley 3/2007; art. 17 LOCM)
D) Prescripción (arts. 942 y ss C. de c.)
Las que no tengan señalado un plazo especial en el C. de c. se regirán por el C.c.
Suelen ser plazos más breves que los civiles
La jurisprudencia ha realizado una interpretación superadora del art. 944 C. de c. y se reconocen efectos para la
interrupción de la prescripción a la interpelación extrajudicial (igual que en las obligaciones civiles)
La contratación mercantil
II. Contratación electrónica (1/1)
1. CONCEPTO: Contrato electrónico es todo aquél en el que la oferta y la aceptación se transmiten por medio de equipos electrónicos de
tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones. Los contratos celebrados por vía
electrónica producirán todos los efectos previstos por el Ordenamiento jurídico cuando concurran el consentimiento y los demás
requisitos para su validez. El soporte electrónico tiene la misma consideración que si constara por escrito.
2. RÉGIMEN JURÍDICO: El aplicable al tipo contractual (C.c., C. de c. o leyes especiales) con las especialidades, en atención al medio por el que
se conciertan, previstas en la Ley 34/2002 de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio electrónico y RD Ley
14/1999 de Firma electrónica. Especialidades que tienden a proteger al consumidor.
3. ESPECIALIDADES:
Perfección: Es contratación entre “ausentes”. Momento, art. 54 C. de c; Lugar: si es entre dos empresarios, en defecto de
pacto, se presume celebrado en el lugar donde esté establecido el prestador de servicios. Si interviene un consumidor se
presume celebrado en el lugar en que éste tenga su residencia habitual (art. 29 LSSICE).
Prueba: sometida a las reglas generales y a lo establecido sobre firma electrónica, el soporte electrónico es reconocido
como prueba documental (arts. 23 y 24 LSSICE).
Obligaciones de información del prestador del servicio previas al inicio del procedimiento de contratación ( trámites que
han de seguirse para la celebración del contrato, si se va a archivar el documento electrónico y va a ser accesible, medios
para corregir errores en la introducción de datos, lengua de formalización…) y posteriores a la celebración del contrato
(confirmación de la aceptación del contrato, cuándo se entenderá recibida la aceptación y su confirmación…)
4. FIRMA ELECTRÓNICA: INSTRUMENTO SEGURO DE ATRIBUCIÓN DE LA EMISIÓN DE UN MENSAJE A UNA PERSONA DETERMINADA:
“Conjunto de datos en forma electrónica, anejos a otros datos electrónicos o asociados funcionalmente con ellos , utilizados
como medio para identificar formalmente al autor o autores del documento que la recoge” y que se basa en el empleo de dos
claves: una pública para verificación de la firma y una privada para la creación de la firma.
Firma electrónica “débil”, art. 3.1 Ley de firma electrónica (vg. Nombre y contraseña de usuario)
Firma electrónica avanzada, art. 3.2 Ley de firma electrónica
Firma electrónica avanzada, art. 3.3 y 4 Ley de firma electrónica: sólo a ésta se le atribuye el mismo valor que a la
firma MANUSCRITA
La contratación mercantil
III. La unificación en el plano de la contratación
internacional (1/1)
1.
2.
3.
El Derecho de la contratación mercantil es internacional desde sus orígenes.
Contrato internacional es aquél cuyos elementos muestran conexión con más de un Ordenamiento,
planteando problemas de “conflicto de leyes” (Dº Internacional Privado”)
Formas de “unificación” del derecho de los contratos:
A impulso de los Estados:
Ámbito mundial: Convenios (Viena 1980 sobre Compraventa Internacional de
mercaderías, Ginebra sobre transporte de mercancías por carretera…)
Ámbito europeo: Reglamento CE 593/2008, 17 de junio, sobre la ley aplicable a las
obligaciones contractuales…
Por la propia práctica del comercio internacional que ha favorecido la formación consuetudinaria
de “principios” uniformes (lex mercatoria). Principios y reglas “uniformes” que van siendo
“recopilados” por organismos internacionales. Así, los Principios UNIDROIT sobre contratación
internacional (Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado
http://www.unidroit.org/ ) ; los INCOTERMS (Cámara de Comercio Internacional
http://www.iccspain.org/ ; http://www.spacecargo.com/SPACE/ELEMENTOS/DESCARGAS/INCOTERMS%202000%20-%20SPACE%20CARGO.PDF
); los trabajos de la Comisión de Naciones Unidas para la Unificación del Derecho Mercantil
Internacional (http://www.uncitral.org/uncitral/es/tac/coordination.html )
La contratación mercantil
IV. El anteproyecto de Ley de Código Mercantil de 2014 (1/3)
1.
2.
LIBRO CUARTO
TÍTULO I
Carácter dispositivo de las normas sobre obligaciones y contratos (excepto las
relativas a su noción y su mercantilidad), salvo disposición expresa, art. 411.
Deberes en la fase preparatoria del contrato, art. 412:
3.
Deber de confidencialidad; responsabilidad por los daños y perjuicios en caso de infracción.
Responsabilidad por los daños ocasionados como consecuencia de haber negociado o
interrumpido las negociaciones de mala fe.
Perfección del contrato, art. 413:
Por el mero consentimiento; el silencio o la inacción no constituyen aceptación pero sí la
realización de facta concludentia o prácticas habituales vigentes entre las partes o de los
usos de comercio aplicables.
La forma escrita sólo será requisito si lo exige la ley.
Si interviene mediador se perfeccionan cuando las partes acepten la propuesta de aquél.
La oferta de contrato: se considerará tal si, dirigida a una o más personas determinadas, es
suficientemente precisa e indica la intención del oferente de quedar obligado en caso de
aceptación del destinatario. El envío de catálogos o folletos es simple invitatio ad oferendum
salvo que se envíen a consumidores.
Tiempo para la aceptación.
La contratación mercantil
IV. El anteproyecto de Ley de Código Mercantil de 2014 (2/3)
4. Interpretación de los contratos, art. 414: norma general y criterio en caso de contrato en
varias lenguas.
5. Contenido del contrato, art. 415:
6.
7.
8.
Solidaridad de las obligaciones mercantiles: se presume salvo pacto en contra.
Obligación de medios y obligación de resultados: criterios para determinar el objeto.
Criterios para la fijación de precios en ausencia de pacto.
Deberes de cooperación de las partes para el cumplimiento de las obligaciones.
De la extinción de un contrato, art. 416-1.
De la excesiva onorosidad sobrevenida de un contrato, art. 416-2.
Del incumplimiento de los contratos, art. 417:
Riesgo notorio de incumplimiento esencial: si no se presta garantía es causa de resolución.
Remedios del incumplimiento:
Subsanación en plazo razonable por parte del incumplidor si ello no implica incumplimiento esencial.
Recuperación por la parte perjudicada.
Operación de reemplazo.
Pago pactado para caso de incumplimiento.
La contratación mercantil
IV. El anteproyecto de Ley de Código Mercantil de 2014 (3/3)
9. De la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, art. 418:
Se incurre en mora:
En los contratos con fecha señalada para el cumplimiento, al día siguiente de su vencimiento.
En los que no la tengan, desde el día que el acreedor interpele (extrajudicialmente, se entiende) al
deudor o le “reclame la protesta de daños y perjuicios”.
Consecuencia automática de la mora aunque no sea imputable el retraso: devengo de
intereses (interés legal del dinero) tanto en obligaciones pecuniarias como en no
pecuniarias; en caso de obligacio0nes dinerarias se añade una “compensación por los costes
de cobro”.
Nulidad de las cláusulas sobre fecha de pago y consecuencias de la mora que se aparten de
los plazos y el tipo legal de interés establecido en la ley.
TÍTULO II
De las formas especiales de contratación
1.
2.
3.
4.
5.
6.
De la contratación electrónica, art. 421.
De la contratación en subasta pública, art. 422.
De la contratación automática, art. 423.
De las condiciones generales de la contratación, art. 430.
De las cláusulas de confidencialidad y exclusiva, art. 440.
De la cesión de créditos mercantiles, art. 450.
La contratación mercantil
Bibliografía básica (1/1)
AAVV, Lecciones de Derecho Mercantil (Menéndez /
Rojo, Dirs.), Aranzadi, Cizur Menor, última edición.
Broseta Pont, M./Martínez Sanz, F.: en Manual de
Derecho Mercantil, vol. II., última edición.
Menéndez, A./ Uria, R. en Curso de Derecho
Mercantil, vol. II, última edición.
Sánchez Calero, F./ Sánchez-Calero Guilarte, J.,
Instituciones de Derecho mercantil, vol. II, última
edición.
La contratación mercantil
Legislación básica (1/1)
Código de comercio 1885.
Anteproyecto de Ley de Código Mercantil de 2014.
Código civil 1889.
Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que
se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa
de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias.
Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de firma electrónica.
Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la
información y de comercio electrónico.
Ley 7/1996, de 15 de enero, de ordenación del comercio
minorista.
La contratación mercantil
Cuestionario de autoevaluación (1/1)
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Según el C. de c. de 1885 ¿cuáles on los criterios para determinar la
mercantilidad de un contrato? ¿Y según el Anteproyecto de Ley de Código
Mercantil de 2014?
Un contrato entre un vendedor al por menor de electrodomésticos y un
consumidor ¿es mercantil o civil? ¿qué normas se le aplicarán?
¿Puede revocarse la oferta realizada una vez que ha sido aceptada por el
destinatario de la misma?
¿Puede desistirse de una oferta aceptada? Distinga los casos de contratos
entre empresarios y contratos con consumidor final.
En la contratación entre ausente, ¿en qué momento se entiende
perfeccionado el contrato? ¿y en qué lugar?
Según la LOCM, si no se ha establecido plazo para el cumplimiento de la
obligación de pago ¿en qué momento es exigible?