Distribución anticipada de activos sociales (utilidades causadas

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Ref.:
Distribución anticipada de activos sociales (utilidades causadas, valor de las acciones) – art.
241 del C. de Co.-. No es viable el préstamo de dinero a los asociados en sociedades en liquidación.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 414.145-0 del 19 de enero del 2000, mediante el
cual formula varios interrogantes relacionados con una sociedad anónima que adelanta un proceso de liquidación
privada, cuyos activos sociales representan más del doble del pasivo externo inventariado y no cancelado – art. 241
del Código de Comercio los cuales se atenderán en el orden en que fueron presentados:
1. ¿Puede hacerse un préstamo de dinero a los socios con cargo a utilidades causadas y no distribuidas?.
Teniendo en cuenta que el préstamo de dinero a los asociados, no constituye en una sociedad en plena actividad,
una actividad propia del desarrollo de la empresa para la cual es constituida, esto es como su objeto social
determinante de la capacidad del ente jurídico (artículos 99 y numeral 4 del 110 del Código de Comercio), menos
aun puede realizarse en la etapa de liquidación cuando legalmente la capacidad del ente jurídico queda reducida a la
ejecución de actos tendientes a la pronta realización de los activos para el pago rápido y gradual del pasivo externo
e interno, encontrándose la sociedad imposibilitada para ejecutar nuevas operaciones así tengan relación directa o
indirecta con el objeto social – art. 222 del Código de Comercio-.
2.¿Prescindiéndose del préstamo de dinero, pueden distribuirse anticipadamente las utilidades causadas y no
distribuidas?.
Aunque la legislación mercantil expresamente establece la regla general, en virtud de la cual los asociados no
podrán pedir el reembolso total o parcial de sus aportes, antes de que disuelta la sociedad se haya cancelado su
pasivo externo, en los términos del artículo 144 del Código citado, principio que se reitera en las disposiciones
aplicables al trámite de la liquidación del patrimonio social, el artículo 241 de la misma normatividad consagra como
excepción la posibilidad de que el responsable del proceso pueda distribuir entre los asociados "... la parte de los
activos sociales que exceda del doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la
distribución".
Así las cosas, es dable inferir que si se presenta la condición que en forma imperativa contempla la norma citada y
se dan los presupuestos que para el efecto establece la ley, en particular los que contempla el artículo 151 ibídem,
puede distribuirse anticipadamente la parte del activo que exceda del doble del pasivo inventariado, pues lo que
busca el legislador es proteger a los acreedores, amparando el monto de la obligación y con ello garantizar pago de
la misma.
3. Adicionalmente a los eventos indicados ¿puede distribuirse entre los asociados el valor de las acciones del capital
pagado, una vez cancelado el pasivo externo de la sociedad, quedando pendientes un litigio respecto del cual se ha
hecho la reserva correspondiente y el cobro de otros créditos a favor de la empresa? O es necesario que el
inventario a que se refiere el artículo 234 de la obra citada quede en firme.
Respecto del primer interrogante, se remite a lo expuesto en el numeral segundo del presente oficio.
Sin embargo cabe agregar, que con el fin de elaborar el inventario del patrimonio social, al liquidador le
corresponde, entre otras actividades, proceder a "..cobrar los créditos activos de la sociedad, incluyendo los que
correspondan a capital suscrito y no pagado en su integridad" -numeral 3 del art. 238 ibídemRespecto al inventario propiamente dicho, es preciso recordar que su contenido debe ajustarse en un todo a las
formalidades de que trata el artículo 234; y respecto de las obligaciones condicionales o litigiosas, el artículo 245
expresamente señala que deben hacerse las provisiones, en forma adecuada, de tal manera que el proceso continúe
con relación a los demás activos y pasivos, y añade que tales reservas deben depositarse en un establecimiento
bancario, con el fin de que si culmina el proceso sin que se hubieren hecho exigibles, la sociedad pueda responder
por las obligaciones adquiridas.
En este orden de ideas, bien vale la pena tener en cuenta lo expresado por esta Superintendencia, mediante
Resolución 10929 de agosto de 1978, en el sentido de que "(..) La provisión "adecuada" a que se refiere la citada
norma es aquella que resulta del cálculo aproximado que efectúe el liquidador para cuantificar las pretensiones del
demandante a fin de que el derecho no se haga nugatorio si llegare a ser reconocido". Y adicionalmente tener
presente que en la elaboración del inventario como de los estados financieros que deben presentarse a
consideración del máximo órgano social, debe darse aplicación a las normas y principios sobre la contabilidad en
Colombia para las sociedades que se encuentran en estado de liquidación, contenidas en el Decreto 2649 de 1993
De conformidad con las normas que regulan el proceso liquidatorio, puede afirmarse que previo al pago de las
obligaciones societarias, externas o internas, el inventario del patrimonio social debe estar en firme, previa
aprobación del mismo si se trata de sociedades por acciones que se encuentren incursas en alguna de las causales
de vigilancia de que trata el Decreto 3100/97 – art. 233 ibídem-.
No sobra advertir que quien actúa como liquidador, por ser el ejecutor de las obligaciones y funciones asignadas en
el ejercicio del cargo, es el responsable de la defensa y protección no solo de los asociados y de la sociedad sino
especialmente de los terceros que hayan contratado con la sociedad o que tengan, por cualquier otra causa,
situaciones jurídicas creadas con ella. En efecto, tal es el grado de responsabilidad asignada al liquidador que debe
responder por los perjuicios que cause por violación, negligencia, dolo o culpa – art. 256 del C. de Co., en
concordancia con el 200, modificado por el art. 24 de la Ley 222/95-.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Rad. 414.145-0