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Asignatura: Penal II
Lección: Las Lesiones
Lección 4ª: LESIONES
Aparecen reguladas en el tít. III del L.II bajo la rúbrica “de las lesiones”.
Pueden ser definidas las lesiones como cualquier menoscabo o perturbación de la salud física
o psíquica de una persona, transitoria o permanente, o de su integridad corporal, ocasionada
por cualquier medio, sin ánimo de producir la muerte.
1. El bien jurídico protegido.
Es la salud del sujeto pasivo, entendida como ausencia de alteración corporal o enfermedad,
protegiéndose contra cualquier forma de alteración del normal funcionamiento del cuerpo,
incluyendo las pérdidas de partes o sustancia corporal, su inutilización, o la enfermedad física
o psíquica.
Se plantean aquí los problemas ya tratados al hablar del homicidio acerca de la
disponibilidad o no del bien jurídico protegido por parte de su titular. Sin reproducir las
opuestas teorías entonces citadas, el CP parte de no castigar la autolesión y del principio de
irrelevancia del consentimiento en las lesiones causadas por otro a efectos de excluir la
antijuridicidad y la tipicidad, si bien sí tendrá relevancia a la hora de imponer la pena.
Anteriormente existía en el código penal un delito que era la auto mutilación con la
finalidad de evitar el servicio militar.
Así, el Art. 155 dice que en los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento válida,
libre, espontánea y expresamente emitido del ofendido, se impondrá la pena inferior en uno o
dos grados, no siendo válido el prestado por menor o incapaz.
Cuando se habla de incapaz no se habla del incapacitado judicialmente. En el art. 25 del
cp se encuentra que se considera incapaz.
Por el contrario, sí exime de responsabilidad el consentimiento así prestado en los caos del
Art. 156 p.1 CP; esto es, de trasplantes de órganos efectuados con arreglo a lo dispuesto en la
ley, esterilizaciones y cirugía transexual realizadas por un facultativo, salvo que el
consentimiento se haya obtenido viciadamente, o mediante precio, recompensa, o el otorgante
sea menor de edad o incapaz en cuyo caso no será válido el prestado por éstos ni por su
representante legal.
Y el p.2 del Art. 156 prevé que no será punible la esterilización de persona incapacitada que
adolezca de grave deficiencia psíquica cuando aquélla, tomándose como criterio rector el del
mayor interés del incapaz, haya sido autorizada por el juez, a petición expresa del
representante legal del incapaz, oído el dictamen de dos especialistas, el M. Fiscal y previa
exploración del incapaz.
Se busca evitar que el incapacitado/incapaz no tenga que sufrir la responsabilidad de la
paternidad.
Se ha de hacer referencia a dos supuestos concretos:
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-Lesiones deportivas. Son varios los principios propuestos para no considerar típicas estas
lesiones, dependiendo del tipo de deporte. Se alegan la eficacia del consentimiento, el
ejercicio legítimo de una profesión, o el de la adecuación social.
En holanda ha habido una sentencia de 6 meses de prisión por partirle la pierna un
jugador. El profesor no cree que exista justificación a la las lesiones en el ámbito
deportivo.
-Tratamiento médico-quirúrgico. El realizado conforme a la “lex artis” y con
consentimiento del paciente entra dentro del ejercicio legítimo de una profesión.
2. Tipo básico.
Como tipo básico o residual, en tanto que será de aplicación siempre que no concurran los
elementos previstos en otros artículos del mismo capítulo, el Art. 147.1 castiga al que por
cualquier medio o procedimiento causare a otro una lesión que menoscabe de su integridad
corporal o su salud física o mental, será castigado como reo de delito de lesiones con la pena
de prisión de seis meses a tres años siempre que la lesión requiera objetivamente para su
sanidad, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico.
Añade que la simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesión no se
considerará tratamiento médico.
a) concepto de lesión.
El CP parte de considerar la lesión como menoscabo de la integridad corporal o de las
salud física o mental, y exige, para considerarla delito, que haya precisado para curar,
además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o quirúrgico, de manera
que si se produce aquél menoscabo, pero se sana sin necesidad de tales tratamientos con una
sola asistencia médica, no habrá delito, sino falta, prevista en el Art. 617.1 CP (6 a 12 días de
localización permanente o multa de uno a dos meses), y si no se produce ninguna lesión o
menoscabo en el ataque, será de aplicación el tipo del Art. 617.2 CP (2 a 6 días de
localización permanente o multa de 10 a 30 días).
Se establece una protección a tres niveles:
- Castiga el simple maltrato de obra: Coger a una persona y agredirle pero sin
causarle lesión, cualquier maltrato físico. (el psíquico es en otro lugar) a este
supuesto se le considera falta. Art. 617.2
- Lesiones: resultado del maltrato de obra pero que se cura con una asistencia
médica. 617.1
- Lesiones que requieren una asistencia mas tratamiento médico o quirúrgico.
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Los conceptos de tratamiento médico o quirúrgico son normativos, distintos a criterios
médicos. Por tratamiento médico la jurisprudencia ha entendido el sistema que se utiliza
para curar una enfermedad o para reducir sus consecuencias si es incurable, y que sea
posterior a la primera asistencia facultativa, entendida ésta como primera intervención
médica, aun consistente en varias actuaciones por parte de varios facultativos.
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El tratamiento quirúrgico, por su parte, consiste en el restaurador del cuerpo para
restablecer o corregir, por medio de operaciones naturales o instrumentales cualquier
alteración funcional u orgánica causada por una lesión.
Y debe de ser según el código objetivamente necesaria (la cura o intervención). Es
indiferente que se siga el tratamiento o no, el hecho es que objetivamente debería
hacerlo. Y Debe ser prescrito por un médico, no cabe que este prescrito por un
psicólogo.
No es necesario que quien realiza esa atención sea médico puede ser un ATS.
¿Que se considera tratamiento médico?
Por ejemplo el collarín cervical, cedulas inmovilizadotas (escayola), tratamiento
quirúrgico (se considera la aplicación y retirada de puntos de sutura y grapas). También
se considera el tratamiento farmacológico cuando va destinado a la curación, no solo si
es analgésico, si se incluye los anti-inflamatorio.
b) sujetos, modalidades de conducta y autoría y participación.
Sujeto activo puede ser cualquiera, lo mismo que pasivo con las excepciones derivadas del
principio de especialidad (Art. 572, 486, 605, 607 CP excluirían la aplicación del tipo básico).
En todo caso el sujeto pasivo es “otro”, no siendo típica la autolesión, lo que supondrá que en
caso de autolesión la participación en la misma no será punible.
Las modalidades de la conducta vienen descritas con una cláusula abierta, “por cualquier
medio o procedimiento”, cabiendo tanto el físico como el psíquico y la comisión por omisión.
Se incluye también el contagio de enfermedades.
En todo caso será precisa relación de causalidad e imputación objetiva, siendo imputable al
autor siempre que la lesión sea consecuencia natural de la acción.
Cabrá la tentativa (las lesiones es un delito de resultado por lo que no hay problemas en
apreciarla), y el Art. 151 prevé el castigo de las resoluciones manifestadas.
No hay especialidades en cuanto autoría y participación.
c) dolo.
El dolo debe abarcar la voluntad de causar la lesión (animus vulnerandi), aun con dolo
eventual. Será difícil distinguir en ocasiones entre unas lesiones consumadas y un homicidio
tentado (animus necandi), para lo que se habrá de atender al ánimo del sujeto activo,
exteriorizado a través de una serie de indicios ya tratados al hablar del homicidio.
Igualmente, ya se trató el supuesto del homicidio preterintencional. Cabe también hablar de
preterintencionalidad en las lesiones, esto es, que queriendo lesionar se causa un resultado
lesivo superior al querido (o al previsto y aceptado, supuesto de dolo eventual). En tal caso la
solución sería un concurso ideal entre lesiones dolosas (las queridas) y lesiones por
imprudencia (las causadas).
Solo habrá preterintencionalidad homogénea en las lesiones cuando el resultado sea
brutalmente distinto al deseado. Es decir, en casos de gran diferencia entre resultado
querido y obtenido.
Las lesiones imprudentes vienen expresamente penadas.
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3. Elevación a delito de conducta de faltas.
El Art. 147.1 p.2 castiga con la misma pena al que hay realizado cuatro veces en el plazo de
un año la acción que prevé el tipo del Art. 617.
Da igual que sean 4 que cuarenta, eso se va a considerar un delito de lesiones, y como
requisito estas no deben de haber sido enjuiciadas. En Alicante por ejemplo este tipo de
faltas se enjuician al día siguiente de los hechos por lo que es muy improbable que se den
cuatro faltas y que ninguna de ellas haya sido juzgada ya.
Un fallo importante, no existe un registro para saber las faltas que ha cometido un
individuo.
4. Tipo privilegiado.
El nº 2 del Art. 147 castiga con pena de tres a seis meses de prisión o multa de seis a doce
meses, cuando sea de menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado
producido.
Se tratará de lesiones en las que no hay un menoscabo importante de la salud del sujeto
pasivo ni existía un riesgo claro de que así fuese. Lo normal, pese a que se usa la conjunción
disyuntiva “o”, es que concurran ambos, los medios y el resultado, de menor gravedad.
5. Tipos agravados.
a) en función de los medios, forma de comisión o sujeto pasivo.
Aparecen previstos en el Art. 148 del CP que castiga, potestativamente (“podrán”) con la
pena de dos a cinco años de prisión las lesiones del Art. 147 .1, atendiendo al resultado
causado o al riesgo producido:
1º/ Si en la agresión se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, métodos o
formas concretamente peligrosas para la vida o salud, física o psíquica del lesionado.
2º/ Si hubiere mediado ensañamiento o alevosía.
3º/ Si la víctima fuere menor de doce años o incapaz.
4º/ Si la víctima fuere o hubiere sido esposa o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al
autor por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia.
El 148 punto 4 hace referencia a la violencia de género. Por lo que sea necesario que el
sujeto pasivo sea mujer si es hombre y el sujeto activo debe ser siempre un hombre, en
cualquier otro caso no se aprecia dicha agravación. Y debe de tratarse de una relación
análoga a una conyugal (¿Qué se entiende por análoga? No se sabe a ciencia cierta).
5º/ Si la víctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor.
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b) en función del resultado.
Es una agravación potestativa y no obligatoria, y se refiere a la lesiones del 147.1, no a las
lesiones menos graves.
Dentro de las agravaciones por el resultado, ambas de carácter obligatorio, se distinguen dos
grados diferentes:
B1) El Art. 149.1 castiga con pena de prisión de seis a doce años, al que cause a otro, por
cualquier medio o procedimiento, la pérdida o la inutilidad de un órgano o miembro principal,
o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad
somática o psíquica.
-la pérdida se equipara a la inutilización, como pérdida funcional.
-por “órgano” se entiende la parte del cuerpo que desempeña una función fisiológica; por
“miembro”, toda parte del cuerpo dotada de funciones propias.
Respecto del carácter principal, lo serán los que cumplen una función autónoma o esencial.
Ha dado lugar a un extenso casuismo.
-pérdida o inutilidad de un sentido: abarca los cinco.
Es lo mismo (a efectos penales) provocar la pérdida de un ojo que de la visión, eso si, en civil la
indemnización es mayor por la pérdida de visión.
-impotencia o esterilidad.
-grave deformidad. Por deformidad se entiende toda irregularidad física, visible y
permanente, que afea o desfigura, de modo que ha de recaer sobre la periferia del cuerpo y no
sobre los planos internos del mismo.
La deformidad se entiende por ejemplo cicatrices visibles o la pérdida de piezas dentales
visibles. También desviaciones del tabique nasal evidentes, pérdida de cabello, o pérdida
de parte del dedo o del pabellón de auricular
No impide la apreciación la posibilidad de cirugía estética reparadora o implantaciones
postizas.
En base al principio de que nadie tiene que operarse si no quiere, y sobre todo arriesgarse
a los riesgos de la operación.
-grave enfermedad somática o psíquica, debiendo estarse al caso concreto.
Como novedad de la LO 11/03 el nº 2 del Art. 149 castiga con la misma pena al que cause a
otro una mutilación genital en cualquiera de sus manifestaciones, añadiendo que si la víctima
fuera menor de edad o incapaz, será aplicable la pena de inhabilitación especial para el
ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento si el Juez lo estima
adecuado al interés del menor o incapaz.
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B2) Como agravación de menor entidad, el Art. 150 CP castiga con pena de prisión de tres a
seis años al que causare la pérdida o inutilidad de un órgano o miembro no principal, o la
deformidad.
El tipo es residual respecto del anterior.
6. Lesiones imprudentes.
El Art. 152.1 castiga las lesiones cometidas por imprudencia grave, distinguiendo a efectos
de pena, si las lesiones causadas son las del Art. 147.1 (las que castiga con tres a seis meses
de prisión), las del 149 (uno a tres años de prisión) o las del 150 CP (seis meses a dos años),
añadiendo el nº 2 que si se han cometido utilizando vehículo a motor, un ciclomotor o arma
de fuego se impondrá además la pena de privación del derecho a conducir vehículos a motor y
ciclomotores o privación del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo de uno a
cuatro años. Y el nº 3 del mismo artículo, previsto para las causadas por imprudencia
profesional, impone además la inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio
o cargo de uno a cuatro años.
Por tanto sólo se prevé como delito las cometidas por imprudencia grave. Las lesiones que de
haber sido dolosas hubieran constituido delito (por requerir tratamiento médico o quirúrgico)
y que se deban a imprudencia leve serán constitutivas de falta, tal y como prevé el Art. 621.3
CP (castigándolas con pena de 10 a 30 días de multa, así como con privación potestativa del
derecho a conducir vehículos a motor o ciclomotores o a la tenencia y porte de armas por
tiempo de tres meses a un año, si se hubieran cometido con los mismos, según los números 4
y 5 del Art. 621 CP).
Además, aun siendo cometidas por imprudencia grave, serán constitutivas de falta (Art. 621.1
CP: multa de uno a dos meses, más las potestativas de los apartados 4 y 5) las lesiones del
tipo atenuado del Art. 147.2 CP.
En todos los casos de lesiones leves, es necesaria denuncia del ofendido (Art.621.5) el perdón
extingue la responsabilidad penal (Art. 639).
Si se es muy imprudente y se causa una lesión que no precisa intervención o tratamiento
médico o quirúrgico es impune.
7. Lesiones impropias.
a) Violencia sobre personas vinculadas al agresor.
El artículo 153 del Código Penal, redactado por la LO 1/04, viene a castigar ciertas
conductas cometidas contra miembros de la unidad familiar o que están incluidos en el núcleo
de convivencia del agresor, supuestos ordinariamente conocidos como de violencia doméstica
y violencia de género.
Como notas comunes podemos citar:
-se trata de delitos especiales, habida cuenta que el sujeto activo y el pasivo deben estar
unidos por las relaciones que en cada caso se exigen.
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-lo que se castiga no es causar una lesión que constituya delito, sino causar “un menoscabo
psíquico o una lesión no definidos como delito en este Código, o golpeare o maltratare de
obra a otro sin causarle lesión”. Es decir, se trata de conductas que de no mediar la especial
relación entre los sujetos activo y pasivo, serían constitutivas de falta, bien de lesiones o bien
de maltrato de obra (Art. 617.1 y .2), pero que se elevan a delito en virtud de la misma ante el
problema social de la violencia en el ámbito familiar. Si el resultado causado hubiera sido
constitutivo de delito de lesiones, se podrían apreciar las agravaciones de los números 4 y 5
del Art. 148 CP.
-el tipo parte de fijar una pena para las conductas cometidas contra los sujetos que considera
integrantes del núcleo familiar (nº 2) y otra superior para los llamados supuestos de género (nº
1), previendo luego unas agravaciones comunes (nº 39 y finalmente un tipo atenuado (nº4).
A1) Si el sujeto pasivo es la esposa del sujeto activo o mujer que esté o haya estado ligada a
él por análoga relación de afectividad aun sin convivencia,
Por tanto el sujeto pasivo ha de ser una mujer y el activo, un hombre, siendo lo relevante la
existencia de relación análoga a la conyugal, existente o ya acabada, con o sin matrimonio,
con o sin convivencia.
También se castiga en este apartado si el sujeto pasivo es persona especialmente vulnerable
que conviva con el autor.
Respecto de la persona especialmente vulnerable, se emplea una fórmula abierta, pudiendo
obedecer la vulnerabilidad a diversas causas (físicas, edad, económicas...). En tal caso, sujetos
activo y pasivo pueden ser hombre o mujer.
En tales casos la pena prevista es prisión de seis meses a un año o de trabajos en beneficios
de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo caso, privación del derecho a la
tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como, cuando el Juez o Tribunal
lo estime adecuado al interés del menor o incapaz, inhabilitación para el ejercicio de patria
potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta cinco años.
A2) Si la víctima fuere alguna de las personas contenidas en el Art. 173.2 CP, salvo las
mencionadas en el apartado anterior. Dada la remisión, se trata de delitos cometidos contra
-cónyuge o persona que haya esté o haya estado ligada al autor por análoga relación de
afectividad, aun sin convivencia. Con la exclusión de los comprendidos en el apartado
anterior.
-descendientes, ascendientes o hermanos por naturaleza, adopción o afinidad, propios o del
cónyuge o conviviente;
-los menores o incapaces que con el autor convivan o que se hallen sujetos a la patria
potestad, tutela, acogimiento o guarda de hecho del cónyuge o conviviente;
-persona amparada en cualquier otra relación por la que se encuentre integrada en el núcleo
de su convivencia familiar;
-personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran sometidas a custodia o guarda en
centros públicos o privados;
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En todos estos casos el sujeto activo y el pasivo lo mismo puede ser un hombre que una
mujer (en el primer supuesto, siempre que no se dé la circunstancia de que el activo sea un
hombre y el pasivo una mujer), y la pena prevista es prisión de tres meses a un año o de
trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo caso,
privación del derecho a la tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como,
cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al interés del menor o incapaz, inhabilitación
para el ejercicio de patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento de seis meses a tres
años.
A continuación el tipo prevé una agravación aplicable a ambos apartados, que consiste en
imponer las respectivas penas en la mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia
de menores, o utilizando armas, o tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio de la
víctima, o se realicen quebrantando una pena de las contempladas en el artículo 48 de este
Código o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza (Art. 153.3).
Y el apartado 4º, dice que no obstante lo previsto en los apartados anteriores, el Juez o
Tribunal, razonándolo en sentencia, en atención a las circunstancias personales del autor y las
concurrentes en la realización del hecho, podrá imponer la pena inferior en grado.
En todos estos casos, así como en las lesiones del Art. 148.4 CP, es obligatoria la imposición
de la accesoria de prohibición de aproximación, siendo facultativa la de comunicación (Art.
57 y 48 CP).
b) la participación en riña.
El Art. 154: quienes riñeren entre sí, acometiéndose tumultuariamente, y utilizando medios o
instrumentos que pongan en peligro la vida o la integridad de las personas, serán castigados,
por su participación en la riña, con la pena de prisión de tres meses a un año o multa de seis a
veinticuatro meses.
Lo que se castiga no es pues causar lesión alguna, sino la participación en una riña
tumultuaria que ha supuesto un peligro concreto para la vida o la integridad de las personas en
atención a los medios que en la misma se han empleado. Se trata pues de delito de mera
actividad.
La idea de tumulto exige una pluralidad de ofensores y ofendidos, “todos contra todos,
entremezclándose y confundiéndose unos con otros“ (STS 29-3-84), con bandos o sin ellos,
debiendo ser el sujeto activo uno de los participantes y haber empleado tales medios
peligrosos para el acometimiento, de forma que si participó en la riña pero no los usó, no será
castigado.
Si en la riña se produce un resultado mortal o lesivo y se sabe quién ha sido el autor, éste será
penado por homicidio o lesiones y el resto por la participación en riña, salvo que sean
cooperadores o cómplices.
La participación en riña, en tanto que delito de peligro, de mera actividad, no determinará
responsabilidad civil.
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